Статья 433. Объекты авторского права

1) литературные и художественные произведения, в частности: романы, поэмы, статьи и другие письменные произведения; лекции, речи, проповеди и другие устные произведения;

драматические, музыкально-драматические произведения, пантомимы, хореографические, другие сценические произведения;

музыкальные произведения (с текстом или без текста); аудиовизуальные произведения;

произведения живописи, архитектуры, скульптуры и графики; фотографические произведения; произведения прикладного искусства;

иллюстрации, карты, планы, эскизы и пластические произведения, касающиеся географии, топографии, архитектуры или науки;

переводы, адаптации, аранжировки и другие обработки литературных или художественных произведении;

сборники произведений, если они по подбору или упорядочению их составных частей являются результатом интеллектуальной деятельности;

2) компьютерные программы;

3) компиляции данных (базы данных), если они по подбору или упорядочению их составных частей являются результатом интеллектуальной деятельности;

4) другие произведения.

4. Компьютерные программы охраняются как литературные произведения.

5. Компиляции данных (базы данных) или другого материала охраняются как таковые. Эта охрана не распространяется на данные или материал как таковые и не касается авторского права на данные или материал, которые являются составными компиляции.

1-3.Объекты, охраняемые авторским правом, относятся к такой сфере человеческой деятельности, как наука, литература и искусство. Однако законодательство не дает определения этих понятий. ГК Украины определил лишь литературные и художественные произведения, исходя из того, что научные произведения могут быть выражены в литературной форме. Предусматривается, что это очевидно и не нуждается в особых объяснениях. Более важно определить объекты авторского права, которые могут принадлежать конкретным физическим лицам.

ГК не раскрывает творческого признака произведения. Нужно признать, что на практике критерий творчества сводится к установлению факта самостоятельного создания результата интеллектуальной деятельности. Творческой признается любая умственная деятельность, а ее результат охраняется авторским правом, если не доказано, что он является следствием прямого копирования, «пиратства», плагиата, или он вообще не может быть объектом авторского права (ст. 434 ГК).

Авторское право на произведение возникает у его автора в результате самого факта создания. В этом одно из главных достоинств авторского права, по сравнению с патентным правом на изобретение и другие объекты промышленной собственности. Для возникновения и осуществления авторского права ГК и другое действующее законодательство не требуют регистрации и другого специального оформления произведения или соблюдения любых формальностей.

Однако субъект авторского права для засвидетельствования авторства (авторского права) на обнародованное или не обнародованное произведение в любое время на протяжении срока охраны авторского права может зарегистрировать свое авторское право в соответствующих государственных реестрах.

Государственная регистрация авторского права осуществляется в соответствии с установленным порядком Государственным предприятием «Украинское агентство по авторским и смежным правам» (далее — Учреждение). Учреждение составляет и периодически издает каталоги всех государственных регистраций.

Литературные произведения включают в себя любые оригинальные литературные произведения: рукописи; произведения, зафиксированные на магнитном носителе; как часть кинематографического произведения: к этой категории относятся письма, интервью, а также произведения, написанные особым математическим языком (уравнения, геометрические фигуры и др.), языком кода или специальным техническим языком, которые не являются произведениями художественной литературы. Что касается литературных произведений, то авторским правом охраняется само произведение, то есть форма, а не содержание.

Принципиально новой нормой ГК является исключение из нормы об объектах, которые охраняются авторским правом, такого признака как «достоинство». По Закону Украины «Об авторском праве и смежных правах» в редакции от 23 декабря 1993 г. (ст. 5 ч. 2) произведению предоставлялась правовая охрана независимо от его достоинства.

Законодательство устанавливает возможность устного выражения литературных произведений (лекции, доклады и другие устные выступления), однако в случае нарушения авторского права автору, который публично произнес или исполнил свое произведение, но не позаботился о материальном его воплощении, достаточно трудно будет доказать факт нарушения его авторских прав.

Объектами авторского права признаются драматические произведения во всех жанровых разновидностях, методах сценического воплощения и формах объективного выражения. Драматическое произведение — это литературное произведение, написанное в диалоговой форме и предназначенное для исполнения актерами на сцене.

Авторским правом охраняются также музыкальные произведения, независимо от сложности темы и композиции, предназначенные для исполнения на музыкальных инструментах и/или с помощью голоса, с текстом (песня, опера и т.п.) или без текста (увертюра, кантата и т.п.), а также разные виды использования музыкальных произведений, которые охраняются авторским правом (опера, балет, оперетты, мюзиклы, симфонии, оратории, кантаты, сюиты, увертюры, фантазии и т.п.).

Аудиовизуальные произведения охватывают собой широкий круг кино-, теле-, видеопроизведений, рассчитанных на одновременное слуховое и зрительное восприятие аудиторией. К ним относятся кино-, теле- и видеофильмы, независимо от их жанра и назначения (художественные, документальные, научно-популярные, учебные, мультипликационные и т.п.), объема (полнометражные, короткометражные, многосерийные), выполнения (звуковые, немые, черно-белые, цветные, широкоэкранные), слайдофильмы, диафильмы, другие кино- и телепроизведения.

В отдельную группу выделены произведения декоративно-прикладного искусства и дизайна — изделия бытового назначения, которые имеют художественные и эстетичные качества, удовлетворяя не только прямые практические потребности, предметные украшения.

К произведениям изобразительного искусства близки фотографические произведения. Однако ни ГК, ни Закон Украины «Об авторском праве и смежных правах» не дает определения понятия «фотографическое произведение», а только относит к объектам авторского права фотографические произведения, в том числе произведения, выполненные способами, подобными фотографии (ст. 433 ГК, ст. 8 Закона Украины «Об авторском праве и смеж-ных правах»). Такое положение дает свободу толкования.

Понятием «произведение архитектуры» охватываются произведения градостроения и садово-паркового искусства. Указанные произведения также имеют двойное назначение: они удовлетворяют определенные потребности людей и в то же время выступают как художественные произведения. Авторским правом охраняются произведения архитектурной графики и пластики: эскизы, фасады, перспективы, проекты застройки, рисунки, планы озеленения, модели, макеты. Объектом авторского права признается произведение архитектуры, которое имеет критерий оригинальности, с учетом художественной ценности проекта, а также чертежа архитектурного сооружения, если даже проект не был реализован.

Статья 1 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» в редакции от 11 июля 2001 г. дает определение компьютерной программы, которое значительно сужено, по сравнению с Законом от 23 декабря 1993 г., из этого понятия исключен подготовительный материал и аудиовизуальное отображение.

Само наличие определения компьютерной программы в украинском законодательстве отличается от законодательства зарубежных стран. Соглашение TRIPS также не содержит определения понятия «компьютерная программа». Статья 11 Соглашения лишь указывает, что компьютерные программы, выходящий текст или объектный код должны охраняться как литературные произведения.

Как объект охраны признается не идея (алгоритм), а конкретная реализация этого алгоритма в виде совокупности (набора) слов, цифр, кодов, схем, символов: компьютерная программа является материальной (объективной) формой алгоритмов, которые использует машина. Такая реализация является символической записью конкретной компьютерной программы и охраняется как литературное произведение (ст. 18 Закона).

Объем охраны компьютерной программы авторским правом определяется ее формой. Авторско-правовая охрана распространяется на элементы компьютерной программы, которые относятся к форме (юридически значимые элементы), и не распространяется на элементы, которые относятся к содержанию (юридически безразличные элементы).

Компьютерная программа подлежит правовой защите лишь в том случае, если она выражена в любой объективной форме (чаще всего это материальный носитель — диск или дискета) и является объектом творчества. Правовая охрана компьютерной программы предоставляется независимо от назначения и уровня, языка и формы, в которых выражено программное обеспечение, включая выходящий текст и объектный код (степень готовности программы).

5. ГК предоставляет правовую охрану компиляции данных (база данных), под которой понимается объективная форма представления и организации данных (статей, расчетов и т.п.), систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью компьютера.

Статья 434. Произведения, не являющиеся объектами авторского права

1) акты органов государственной власти и органов местного самоуправления (законы, указы, постановления, решения и т. п.), а также их официальные переводы;

2) государственные символы Украины, денежные знаки, эмблемы и т. п., утвержденные органами государственной власти;

3) сообщения о новостях дня или другие факты, имеющие характер обычной прессинформации;

4) другие произведения, установленные законом.

1.Законодательство предусматривает, что не могут быть объектами авторского права акты органов государственной власти и органов местного самоуправления (законы, указы, постановления, решения и т.п.), а также их официальные переводы, государственные символы и знаки. К официальным документам относятся законы и другие нормативные акты — инструкции, указания, стандарты, методические рекомендации, уставы юридических лиц и т.п.; судебные решения и другие акты правоохранительных органов, обвинительные акты или выводы, представления прокуратуры, акты органов предварительного следствия и др., а также другие официальные документы, исходящие от организаций и должностных лиц — отчеты, справки, патентные описания, иски и т.п.

В случае если результат интеллектуальной деятельности не отвечает условиям закона, он не может быть признан объектом авторского права, то есть если отсутствует хотя бы один из критериев предоставления правовой охраны (творческий характер, объективная форма), такое произведение не может быть признано произведением, которое охраняется авторским правом. Также не предоставляется правовая охрана обычным справочникам, расписаниям движения, адресным книгам и т.п.

Государственные символы — это флаги, гербы, гимны, ордена, денежные знаки. Указанные объекты в подавляющем большинстве являются результатами интеллектуальной, творческой деятельности, и их авторы известны. Однако авторами указанных объектов они признаются лишь до момента их утверждения соответствующими органами, в результате чего эти объекты получают статус официального документа, знака или символа. До этого момента такие объекты признаются объектами авторского права со всеми вытекающими последствиями.

Вместе с тем необходимо иметь в виду, что творческий труд по систематизации законов, административных и других подобных актов порождает авторское право. Поэтому производные и составляющие произведения охраняются авторским правом и в том случае, когда они основаны на произведениях, которые не являются объектами авторского права.

ГК изъял из перечня объектов, не являющихся объектами авторского права, произведения народного творчества (фольклор), однако из ч. 4 этой статьи, которая отсылает к Закону, следует, что на фольклор, включенный в перечень произведений, не являющихся объектами авторского права, не устанавливается правовая охрана.

Авторское право не распространяется также на идеи, методы, процессы, системы, способы, концепции, принципы, открытия и факты как таковые. Это предопределено неспособностью авторского права обеспечить надлежащую охрану перечисленных достижений.

Статья 435. Субъекты авторского права

1. Первичным субъектом авторского права является автор произведения. При отсутствии доказательств иного автором произведения считается физическое лицо, указанное обычным способом в качестве автора на оригинале или экземпляре произведения (презумпция авторства).

1. Первичным субъектом авторского права является автор — человек, который создал тог или иной объект авторского права. Действующее законодательство Украины авторами признает создателей произведений в области науки, литературы и искусства. Ими могут быть граждане Украины, лица без гражданства, а также иностранные лица. Автором любого произведения считается только тот, кто своим собственным интеллектуальным творческим трудом создал тот или иной результат интеллектуальной деятельности.

Существует презумпция авторства: автором произведения считается лицо, указанное как автор на оригинале или экземпляре произведения, если не будет доказано иное. Эта презумпция распространяется и в случае создания произведения несколькими авторами, то есть соавторами.

Согласно ст. 2, ч. 2 ст. 10 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах», автором считается физическое лицо, творческим трудом которого создано произведение (первое юридическое обстоятельство), которое указано как автор на экземпляре обнародованного произведения, на рукописи или на оригинале произведения искусства (второе обстоятельство), если в судебном порядке не будет доказано иное. Но, как свидетельствует юридическая практика, на пути к обнародованию или опубликованию авторство может «измениться». Авторские права находятся под особой угрозой именно до момента их публичного представления. Так, указанное первое юридическое обстоятельство очень трудно доказать, поскольку оно в подавляющем большинстве случаев протекает без «внешних эффектов» в мозге автора, в его кабинете и т.п. Поэтому основным фактором (доказательством), свидетельствующим об авторском праве, является указание его как автора на экземпляре обнародованного произведения, на рукописи или на оригинале произведения искусства.

Авторская дееспособность не совпадает с общей гражданской дееспособностью. Статья 421 ГК не ограничивает субъектов авторского права в дееспособности, следовательно, создателями любых результатов творческой деятельности могут быть как совершеннолетние, так и несовершеннолетние лица, а также частично дееспособные, ограниченно дееспособные или недееспособные лица.

Малолетние или несовершеннолетние лица, создавшие объект авторского права, не только признаются авторами своих произведений, у них возникают права. Статья 33 ГК предусматривает, что лица до 14 лет могут осуществлять личные неимущественные права на произведения науки, литературы и искусства и другие объекты интеллектуальной собственности, а имущественными правами в их интересах распоряжаются законные представители (родители, опекуны). Лица в возрасте от 14 до 18 лет (ст. 34 ГК) могут осуществлять свои авторские права самостоятельно. Они имеют право заключать авторские договоры, получать вознаграждение за использование принадлежащих им произведений.

Лица, которые в силу тех или иных обстоятельств ограничены в своей дееспособности, осуществляют свои авторские права только при согласии своих попечителей.

Возникает вопрос о возможности наследования авторского права государством. В соответствии со ст. 555 ГК 1964 г., в случаях, когда авторское право в составе наследственного имущества переходило к государству, авторское право прекращалось. Аналогичной нормы в новом ГК нет, однако ч. 2 ст. 1222 предусматривает, что наследниками по завещанию могут быть юридические лица и другие участники гражданских правоотношений. Статья 2 ГК указывает, что участниками гражданских правоотношений являются: государство Украина, АРК, территориальные громады, иностранные государства и другие субъекты публичного права. Однако сложно ответить на вопрос, кто будет реально осуществлять права наследника от имени государства.

Кроме наследования по завещанию, ГК предусматривает наследование по решению суда. Такой вид наследования применяется в случае так называемого «выморочного наследства», то есть когда наследственное имущество не было унаследовано на протяжении установленного законом срока ни одним из наследников (ст. 1277 ГК). В этом случае подается заявление специального органа местного самоуправления по месту открытия наследства после истечения одного года с момента открытия наследства, и наследство, по решению суда, определенное как «выморочное», переходит в собственность территориальной громады по месту открытия наследства.

Статья 30 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» предусматривает, что произведения по окончании срока их правовой охраны переходят в общественное достояние. Это значит, что такие произведения могут быть использованы любым физическим или юридическим лицом без разрешения и без выплаты вознаграждения за их использование. Однако Кабинет Министров Украины может устанавливать специальные отчисления в фонды творческих союзов Украины за использование на территории Украины произведений, которые стали общественным достоянием.

Статья 436. Соавторство

1. Авторское право на произведение, созданное в соавторстве, принадлежит соавторам совместно, независимо от того, составляет такое произведение одно неразрывное целое либо состоит из частей, каждая из которых может иметь еще и самостоятельное значение. Часть произведения, созданного в соавторстве, признается имеющей самостоятельное значение, если она может быть использована независимо от других частей этого произведения.

1.Любой результат творческой деятельности может быть создан не одним автором, а двумя или несколькими. Такой вид соучастия в создании результата интеллектуальной собственности принято называть соавторством. ГК выделяет два вида соавторства: нераздельное соавторство — когда невозможно выделить труд каждого из соавторов, и раздельное соавторство — когда части, составляющие произведение, четко определены и известно, кто из соавторов создал ту или другую часть.

Для определения соавторства и, соответственно, права на авторство за лицами, которые принимали участие в создании творческого результата, необходимы определенные условия: а) наличие творческого результата, созданного общим творческим трудом соавторов, в виде единого целого, то есть такого, который не может существовать без составных частей как целое; б) наличие общего творческого труда соавторов (техническая помощь не является соавторством); в) результат творческого интеллектуального труда соавторов должен быть объективно выражен в знаках, звуках, изображен в любой другой форме, которая является возможной для восприятия, поскольку, не закрепив свое творчество на объектах вещественного мира, ни один из авторов не сможет доказать, что это произведение является результатом именно его интеллектуальной деятельности, в связи с неустойчивостью устной формы выражения информации с ее возможным искажением; г) наличие соглашения об общем труде. Законодательство не предусматривает обязательной письменной процедуры оформления соглашения между соавторами, оно может быть и устным. Отсутствие же такого соглашения не дает оснований считать, что совместная деятельность авторов является соавторством; д) при раздельном соавторстве каждый из соавторов хранит авторское право на свою часть, однако он является и соавтором всего результата творческой деятельности; е) соавторство должно быть добровольным.

2-3. В соответствии со ст. 428 ГК, соавторы могут урегулировать свои правоотношения с помощью договора. Стороны такого договора могут определить, какие права и в каком объеме осуществляет каждый из субъектов правоотношений интеллектуальной собственности. Если же соавторы не заключили такой договор или же не достигли согласия по поводу существенных условий договора, в таком случае право интеллектуальной собственности осуществляется ими совместно. Следовательно, каждый из таких субъектов не может самостоятельно распоряжаться ни одним из имущественных или неимущественных прав интеллектуальной собственности без согласия другого соавтора. Они принимают участие в управлении правом интеллектуальной собственности, имеют право на вознаграждение, но и несут затраты, связанные с осуществлением права интеллектуальной собственности.

Вознаграждение за использование произведения, созданного в соавторстве, принадлежит соавторам в равных долях, если соглашение между ними не предусматривает другое. При раздельном соавторстве вознаграждение за использование произведения определяется соглашением между ними. Если такого соглашения нет, то размер вознаграждения определяется в соответствии с частью произведения, созданного конкретным соавтором. Однако соавторы могут договориться и о другом распределении вознаграждения за использование произведения, созданного общим творческим трудом.

При неразрывном соавторстве общее произведение, созданное общим творческим трудом нескольких соавторов, используется ими при согласии всех соавторов. При отсутствии такого согласия спор разрешается судом. При раздельном соавторстве каждый из соавторов имеет право использовать свою часть произведения самостоятельно по своему усмотрению, если иное не предусмотрено соглашением между соавторами.

Согласно ч. 3 ст. 13 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» соавторство возникает при интервьюировании. Однако указанная норма имеет определенные противоречия с законами, которые регулируют деятельность СМИ. Согласно ст. 26 Закона Украины «О печатных средствах массовой информации», журналист имеет определенные права и обязанности, которые защищают от вмешательства в его профессиональную деятельность и творческий процесс. Однако положение ст. 13 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» относит лицо, берущее интервью, и лицо, дающее интервью, к соавторам, что обязывает журналиста публиковать интервью лишь при согласии лица, его дающего, и предоставляет этому лицу право требовать половину гонорара от журналиста, если соглашением не предусмотрено иное.

Статья 437. Возникновение авторского права

1.Авторское право на произведение возникает у его создателя в силу самого факта создания. В этом заключается одно из главных достоинств авторского права, по сравнению с патентным правом на изобретения и другие объекты промышленной собственности.

Под созданием произведения следует понимать придание ему любой объективной формы, а идеи автора, не выраженные вне сознания автора, не являются произведением. При этом для признания произведения объектом авторского права не требуется завершенность работы. Закон в равной мере охраняет как завершенное, так и незавершенное произведения, в частности, эскизы, планы и их промежуточные результаты, которые используются авторами в процессе создания произведений.

В мае 1995 г. Украина присоединилась к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений, устанавливающей принцип автоматической охраны авторских прав, согласно которому такая охрана не связана с выполнением каких-либо формальностей (ст. 5 Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений в редакции Парижского акта от 1971 г., измененной в 1979 г.). Поэтому для воз-никновения и осуществления авторского права украинское гражданское законодательство не нуждается в регистрации или другом специальном оформлении произведения или выполнении каких-либо формальностей.

2.Собственник исключительных авторских прав для извещения о своих правах может (но не обязан) использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения. Знак правовой охраны на объекты авторского права содержит в себе такие элементы: латинская буква «С», обведенная кругом, имя (наименование) собственника исключительных авторских прав и год первой публикации произведения.

Знак охраны авторского права на экземплярах опубликованных произведений должен обеспечивать выявление случаев несанкционированного (незаконного) использования авторских прав на определенные произведения. Например, таможенные органы, имеющие перечни опубликованных в государстве произведений, следят за наличием на экземплярах импортированной печатной продукции знака охраны. Отсутствие знака охраны, равно как и его незаконное помещение, влечет запрещение на ввоз, арест продукции и другие санкции, которые налагаются, как правило, судом.

При этом правовой охраной в равной мере будут пользоваться как произведения, на которых проставлен знак охраны, так и произведения без такого знака. Основной целью обеспечения произведения данным знаком является информирование третьих лиц о том, что это произведение охраняется. Таким образом, упрощается процесс доказательства вины нарушителя, если подобное нарушение произошло.

Если произведение опубликовано анонимно или под псевдонимом (за исключением случая, когда псевдоним однозначно идентифицирует автора), издатель произведения (его имя или название должны быть указаны на произведении) считается представителем автора и имеет право защищать права последнего. Это положение действует до тех пор, пока автор произведения не раскроет свое имя и не заявит о своем авторстве.

Статья 438. Личные неимущественные права автора

1) требовать указания своего имени в связи с использованием произведения, если это практически возможно;

3) избирать псевдоним в связи с использованием произведения;

4) на неприкосновенность произведения.

1.Авторские права делятся наличные неимущественные и имущественные. Последние могут принадлежать по закону, договору или наследованию любым субъектам авторского права. Личные же неимущественные права могут принадлежать только авторам произведений. Эти права принадлежат автору независимо от его имущественных прав. В соответствии со ст.ст. 423, 438 ГК автор произведения как субъект права интеллектуальной собственности наделяется определенными личными неимущественными правами.

Автор имеет право требовать признания его творцом произведения; обозначение своего имени в связи с использованием произведения, если это практически возможно, а также запрещать обозначение своего имени в связи с использованием произведения, применять псевдоним; требовать неприкосновенности произведения и препятствовать любому посягательству на право интеллектуальной собственности, способному нанести вред чести и репутации творца объекта авторского права.

Право на имя заключается в возможности автора использовать или позволять использование произведения под своим настоящим именем, псевдонимом или анонимно (без обозначения имени). Среди личных неимущественных прав автора ГК не указал право автора издавать свое произведение анонимно. Вместе с тем ГК не содержит и запрет на анонимное издание произведения, таким образом, можно считать такое использование возможным.

Автор может выбирать себе псевдоним, указывать и требовать, чтобы вместо настоящего имени автора на произведении и его экземплярах, а также во время любого его публичного использования указывался псевдоним.

Право на имя является самостоятельным личным правом автора, поскольку оно может быть нарушено независимо от нарушения права авторства. На практике случается, когда издатели, не отрицая авторства какого-либо лица на изданное произведение, не указывают его имя (псевдоним) или, нарушая волю автора, помещают на произведении его псевдоним вместо настоящего имени (или наоборот).

Однако право на обозначение произведения псевдонимом может быть ограничено, например, исходя из норм морали. Нельзя использовать в качестве псевдонима имя известного автора, потому что это может привести к обману потребителей.

Статья 439. Обеспечение неприкосновенности произведения

1. Автор имеет право противодействовать любому извращению, искажению или другому изменению произведения либо какому-либо другому посягательству на произведение, что может повредить чести и репутации автора, а также сопровождению произведения без его согласия иллюстрациями, предисловиями, послесловиями, комментариями и т. п.

2. В случае смерти автора неприкосновенность произведения охраняется лицом, уполномоченным на это автором. При отсутствии такого полномочия неприкосновенность произведения охраняется наследниками автора, а также другими заинтересованными лицами.

1.Право на неприкосновенность произведения определяется как право на противодействие любому искажению, изменению произведения или любому другому посягательству на произведение, которое может причинить вред чести и репутации автора. Это значит, что при издании, публичном исполнении или любом другом использовании произведения запрещается без разрешения автора или его правопреемников вносить какие-либо изменения, искажения как в само произведение, так и в его название, упоминание имени автора. Не допускается также без разрешения автора сопровождать произведение при его издании иллюстрациями, предисловиями, послесловиями, комментариями и любыми другими объяснениями, дополнять или сокращать произведение.

ГК уточнил норму ст. 14 Закона «Об авторском праве и смежных правах» в части права на неприкосновенность произведения, которое сводится к тому, что нарушение права автоpa на неприкосновенность произведения имеет место только тогда, когда любое изменение произведения, искажение или любое другое посягательство на произведение причиняет вред чести и репутации автора. Только суд может разрешить спор, вредит ли это посягательство на произведение чести и репутации автора. При этом идет речь о причинении вреда автору произведения, а не самому произведению.

Целесообразной является норма ч. 1 комментируемой статьи, которая четко запрещает сопровождать произведение без согласия автора иллюстрациями, предисловиями, комментариями и тому подобное. Такой нормы ранее законодательство не предусматривало, хотя на практике ее придерживались. Контроль соблюдения требований закона относительно неприкосновенности произведений осуществляет Государственный департамент интеллектуальной собственности.

2. Противодействовать указанным неправомерным действиям, кроме автора, могут специально уполномоченные на это автором лица. При отсутствии такого лица охрану неприкосновенности произведения могут осуществлять наследники автора и другие заинтересованные лица.

Право противодействовать изменению, искажению или любому другому посягательству на произведение, которое может повредить чести и репутации автора, а также защиты авторства не переходит к наследникам в порядке наследования. Правом на неприкосновенность произведения умершего автора наследников наделяет закон.

Кроме наследников, право на неприкосновенность произведения умершего автора могут осуществлять другие заинтересованные лица. Это могут быть как физические, так и юридические лица. Физическими могут быть лица, близкие автору, которые не входят в круг наследников ни по закону, ни по завещанию. Юридическими лицами могут быть творческие союзы писателей, художников и других авторов. Такими лицами могут быть органы исполнительной власти.

Статья 440. Имущественные права интеллектуальной собственности на произведение

1. Имущественными правами интеллектуальной собственности на произведение являются:

1) право на использование произведения;

2) исключительное право разрешать использование произведения;

3) право препятствовать неправомерному использованию произведения, в том числе запрещать такое использование;

4) другие имущественные права интеллектуальной собственности, установленные законом.

2. Имущественные права на произведение принадлежат его автору, если иное не установлено договором либо законом.

1-2. Имущественные права относительно произведений — это права авторов, посредством которых реализуются материально-финансовые интересы автора. Имущественные права на произведение принадлежат его автору, если иное не установлено договором или законом. В соответствии с ГК, автору принадлежит исключительное право разрешать использование произведений способами, предусмотренными ст. 441 ГК.

Исключительное право субъекта авторского права разрешать другим лицам использование охраняемого произведения любым способом и в любой форме является основным правом в сфере авторского права. Праву на использование посвящена ст. 9 Бернской конвенции.

Конкретными юридическими фактами, которые порождают у автора или собственника авторских прав право на вознаграждение, могут быть:

2)факт внедоговорного использования произведения, когда нет необходимости в согласии автора, но предусмотрена уплата авторского вознаграждения:

Из приведенных выше оснований возникновения прав на авторское вознаграждение следует вывод о том, что право на получение вознаграждения возникает, как правило, только по факту использования произведения. Сам по себе факт наличия в объективной форме произведения права на вознаграждение не порождает.

Вознаграждение, полученное автором или другим лицом, которое владеет авторским правом, может быть в форме заработной платы (например, штатный художник, научный сотрудник научно-исследовательского института) или авторского гонорара. Возможно и объединение этих двух форм оплаты. Размер и порядок уплаты авторского вознаграждения за создание и использование произведения определяется в авторском договоре.

Вместе с этим закон ограничивает исключительные права автора на использование произведения, Как правило, после опубликования наступает договорное использование произведения, которое влечет за собой денежное вознаграждение. Однако опубликование связано с другими, хотя и полезными для третьих лиц и общества в целом, но, с точки зрения некоторых авторов, отрицательными последствиями. Имеются в виду определенные ограничения исключительных прав, так называемое свободное использование.

Статья 441. Использование произведения

1. Использованием произведения является его:

2) воспроизведение любым способом и в любой форме;

3) перевод;

4) обработка, адаптация, аранжировка и другие подобные изменения;

5) включение составной частью в сборники, базы данных, антологии, энциклопедии н т. п.;

6) публичное исполнение;

7) продажа, передача в найм (аренду) и т. п.;

8) импорт его экземпляров, экземпляров его переводов, обработок и т.п.

2. Использованием произведения являются также иные действия, установленные законом.

1.Первым из авторских прав является использование произведения. Использование произведения — это получение от произведения его полезных качеств. Средства такого использования могут быть разными, главное, чтобы они не противоречили закону. Статья 441 ГК содержит перечень действий, которые являются использованием произведения. Этот перечень не исчерпывающий, потому что современные технические средства позволяют использовать произведения и другими способами, а все невозможно предусмотреть в законе.

Право на использование предусматривает возможность изготовления одного или более экземпляров произведения или его части в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- и видеозаписи. Основополагающим правом автора в сфере охраны интеллектуальной собственности, которая рассматривается, является право препятствовать изготовлению третьими лицами экземпляров охраняемого произведения. Этот вид деятельности осуществляется издателем, который распространяет произведение на рынке.

В силу этого права регулирование такого вида деятельности является правовой основой соглашений (договоров) между правовладельцами и издателями охраняемых произведений. Право на распространение реализуется разными способами, прежде всего продажей экземпляров литературных произведений, сдачей в прокат аудиовизуальных произведений и тому подобное.

Сдача в наем — это передача права владения и использования оригинала или экземпляра произведения на определенный срок с целью получения прямой или опосредованной коммерческой выгоды.

Прокат — это передача произведения другим лицам во временное использование за определенную плату. Прокатом видеозаписей занимаются, в частности, видеосалоны. При этом право на распространение экземпляров произведения путем сдачи их в прокат принадлежит автору независимо от права собственности на эти экземпляры.

Право на импорт заключается в возможности импортировать, то есть ввозить из-за границы экземпляры произведения с целью их распространения. Установление такого права обусловлено, в частности, тем, что отдельные произведения (прежде всего литературные и некоторые аудиовизуальные) воспроизводятся за рубежом на более современной и качественной технической (в том числе полиграфической) базе. Такой импорт может быть осуществлено лишь по согласию автора произведения.

Право на публичный показ — это возможность демонстрации оригинала или экземпляра (копии) произведения непосредственно или на экране с помощью пленки, диапозитива, телевизионного кадра или других технических средств в месте, открытом для свободного посещения (картинная галерея, выставка), или в месте, где присутствует неопределенный круг лиц. Публично показываются, прежде всего, произведения скульптуры, живописи, графики, дизайна, а также аудиовизуальные произведения. При этом показ служит одновременно формой и опубликования, и использования произведения. Однако не признается публичным показом передача в эфир или по проводам. Право на передачу в эфир предусматривает любую возможность сообщения произведения (включая его показ, исполнение или передачу в эфир) для общего сведения путем передачи в эфир и/или последующая передача в эфир. Разновидностью передачи в эфир является передача произведения в эфир через спутник, то есть любое устройство, находящееся во внеземном пространстве, которое может передавать сигналы. При этом не имеет значения фактический прием этого произведения публикой с помощью собственных радио- или телевизионных принимающих приборов.

Право на сообщение произведения для общего сведения по кабелю — самостоятельное имущественное право, отличающееся от права на передачу в эфир. Имеется в виду возможность сообщить (в том числе показывать, выполнять, передавать в эфир) по кабелю (то есть для абонентов, которые имеют специальные приставки к своим радио- и телеприемникам), проводам или с помощью других аналогичных средств.

При этом стоит отметить, что публичный показ и исполнение произведения, его сообщение для общего сведения путем передачи в эфир, а также сообщение по кабелю лишь тогда служат формами использования произведения, когда указанные действия осуществляются впервые. В противоположном случае речь может идти лишь о формах обнародования произведения.

Право на подачу произведений через Интернет — это возможность довести до общего сведения свое произведение таким образом, чтобы любое лицо смогло осуществить доступ к произведению с любого места и в любое время по его собственному выбору. Распространение произведения в Интернете возможно лишь при согласии автора и с выполнением требований закона.

Право на публичное исполнение и публичное сообщение произведений является средством выражения одного из способов как обнародования, так и использования произведений. Подобно публичному показу произведения, его публичное исполнение предусматривает звуковое исполнение музыки, песни или декламацию стихотворений в общедоступном месте или в месте нахождения неопределенного круга лиц: в концертном зале, филармонии, театре или на эстраде.

Право на перевод — одно из самых главных прав автора, впервые введенных в отечественное авторское право после присоединения Украины ко Всемирной конвенции об авторском праве. Используя это право, автор литературного произведения может сам изменять его языковую форму (авторский перевод) или дать разрешение сделать это другим лицам (переводчикам). При наличии авторского перевода никто другой не может переводить это же произведение на тот же язык. От авторского перевода необходимо отличать авторизованные переводы, то есть переводы, одобренные автором произведения. При этом то же произведение могут переводить разные переводчики. Каждый из них сохраняет авторские права на свой перевод. Автор произведения и его переводчик не являются соавторами. При этом переводчик не несет ответственности за содержание оригинала, а автор оригинала не несет ответственности качество перевода.

Проблемы, связанные с ответственностью за перевод, очень часто возникают при переводах в Интернете. Сегодня практикуется перевод с английского языка разных произведений, прежде всего научных. Однако в конечном итоге информация оказывается некачественной, и от этого страдает потребитель. Проблема в данном случае заключается в том, что практически привлечь кого-то к ответственности невозможно.

Право на переработку дает автору возможность контролировать любую переработку, аранжировку или другую переработку произведения. Такие произведения принято называть производными — это продукт интеллектуального творчества, основанный на другом произведении. Адаптация — это приспособление или облегчение произведения для понимания малоподготовленными читателями (например, адаптированные англоязычные тексты для школьников). Аранжировка — это перевод музыкального произведения, написанного для одного музыкального инструмента или группы инструментов (голосов), по отношению к другому инструменту (или группы инструментов) — расширенного или суженного. При этом переработки сами по себе уже являются произведениями, которые охраняются авторским правом. Таким образом, для того чтобы, например, воспроизвести или издать переработанное произведение, издатель должен получить согласие как собственника авторского права на оригинальное произведение, так и собственника авторского права на переработку. Право на включение произведений в виде составных частей в сборники, антологии, энциклопедии и др. может иметь место лишь с согласия автора или его наследников.

2. Этот перечень видов использования произведений не является исчерпывающим. Автор имеет право разрешить или запретить использование своего произведения другими способами.

Статья 442. Опубликование произведения (выпуск произведения в свет)

1. Произведение считается опубликованным (выпущенным в свет), если оно каким-либо способом сообщено неопределенному кругу лиц, в том числе издано, публично исполнено, публично показано, передано по радио или телевидению, отображено в общедоступных электронных системах информации.

1-2.Опубликование (выпуск произведения в свет) — любой способ сообщения произведения неопределенному кругу лиц, в т.ч. издание, публичное исполнение, публичный показ, передача по радио и телевидению, отображение в общедоступных электронных системах информации. Законодатель, определив способы опубликования произведения, предусматривает ограничение этого права для авторов произведений. Произведение не может быть опубликовано, если оно нарушает право человека на тайну его личной и семейной жизни, наносит ущерб общественному порядку, здоровью и нравственности населения.

Право автора на обнародование произведения — это юридическое действие, которое осуществляется при согласии автора и впервые делает произведение доступным для публики путем опубликования, публичного исполнения, публичного показа, публичной демонстрации, публичного сообщения и т.п. При жизни автора только он сам может решать вопрос об обнародовании произведения. Право на обнародование может перейти к другим лицам, в частности, к наследникам автора. Иногда для обнародования произведений как самим автором, так и его наследниками нужно согласие других лиц, интересы которых затрагиваются обнародованием произведений.

Право на обнародование задевает имущественные интересы автора. С момента обнародования произведения вступают установленные законом ограничения прав автора, связанные с возможностью свободного использования произведения.

Право на обнародование включает в себя право на отзыв, то есть отказ от принятого ранее решения об обнародовании произведения. Право на отзыв может быть реализовано в любое время, после того как автор дал согласие на предание огласке своего произведения (или обнародовал свое произведение).

Ранее гражданским законодательством предусматривалось, что право на обнародование относится к неимущественным правам автора (Закон Украины «Об авторском праве и смежных правах» в редакции от 23 декабря 1993 г.). Однако ГК отменил такое положение, и в соответствии со ст.ст. 440—442 автору принадлежит исключительное имущественное право разрешать опубликование произведения (выпуск в свет произведения).

3-4. Законом Украины «Об авторском праве и смежных правах» в редакции от 11 июля 2001 г. определен срок предания огласке (обнародования) как действия, которое осуществляется при согласии автора и впервые делает произведение доступным для публики путем опубликования, публичного исполнения, публичного показа, публичной демонстрации, публичного сообщения и т.п. Право на предание огласке также не отнесено законодателем к личным неимущественным правам автора и охраняется посредством исключительного имущественного права опубликования, публичного исполнения, публичного показа, публичной демонстрации, публичного извещения и т.п.

Произведение, которое состоит из отдельных частей, может быть обнародовано лишь частично. Произведение считается обнародованным, если действия относительно обеспечения доступа к произведению широкого круга лиц осуществлены при согласии автора (или им самим и по его воле).

Статья 443. Использование произведения с согласия автора

1. Использование произведения осуществляется лишь с согласия автора, кроме случаев правомерного использования произведения без такого согласия, установленных настоящим Кодексом и другим законом.

Автор или другое лицо, которое имеет авторские права, может передать свои имущественные права интеллектуальной собственности любому лицу полностью или частично. Передача имущественных прав субъекта авторского права оформляется авторским договором.

Автору и другому лицу, которое имеет авторские права, принадлежит исключительное право предоставлять другим лицам разрешение на использование произведения любым одним или всеми известными способами на основании авторского договора. Использование произведения любым другим лицом допускается исключительно на основе авторского договора, кроме случаев, предусмотренных настоящим Кодексом и другими законами. Передача права на использование произведения другим лицам может осуществляться на основе авторского договора о передаче исключительного права на использование произведения или на основе авторского договора о передаче неисключительного права на использование произведения.

По договору о передаче исключительного права на использование субъект авторского права передает право использовать произведение определенным способом и в установленных пределах только одному лицу, которому эти права передаются, и предоставляет этому лицу право разрешать или запрещать подобное использование произведения другим лицам. При этом за лицом, которое передает исключительное право на использование произведения, остается право на использование этого произведения лишь в части прав, которые не передаются.

По авторскому договору о передаче неисключительного права на использование произведения субъект авторского права передает другому лицу право использовать произведение определенным способом и в установленных пределах. При этом за лицом, которое передает неисключительное право, сохраняется право на использование произведения и на передачу неисключительного права на использование произведения другим лицам.

Права на использования произведения, которые передаются по авторскому договору, считаются неисключительными, если в договоре не предусмотрена передача исключительных прав на использование произведения.

Право на передачу любым лицам неисключительных прав на использование произведений имеют организации коллективного управления, которым субъекты авторского права передали полномочия на управление своими имущественными авторскими правами.

Договоры о передаче прав на использование произведений заключаются в письменной форме. Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто согласие относительно всех существенных условий (срока действия договора, способа использования произведения, территории, на которую распространяется передаваемое право, размера и порядка выплаты авторского вознаграждения, а также других условий, относительно которых по требованию одной из сторон должно быть достигнуто согласие). Предметом договора о передаче прав на использование произведения не могут быть права, которых не было на момент заключения договор. Условия договора, которые ухудшают положение автора (его правопреемников) по сравнению с положением, установленным действующим законодательством, признаются недействительными.

Широко практикуются договоры на заказ, по которым автор обязуется создать в будущем произведение, в соответствии с условиями этого договора и передать его заказчику. Договором может предусматриваться выплата заказчиком автору аванса как части авторского вознаграждения. Условия договора, ограничивающие право автора на создание будущих произведений на указанную в договоре тему или в указанной области, являются недействительными.

В договоре о передаче другому лицу права на использование произведения все имущественные права должны быть четко определены. Имущественные права, не указанные в авторском договоре как переданные субъектом авторского права, считаются не переданными и сохраняются за ним.

Сторона, которая не выполнила или ненадлежащим образом выполнила обязательство по авторскому договору, обязана возместить другой стороне все убытки, в том числе упущенную выгоду. Если автор не передал произведение заказчику, в соответствии с условиями авторского договора заказа, он должен возместить заказчику убытки, в том числе упущенную выгоду. Споры, касающиеся ответственности за невыполнение условий авторских договоров, решаются судом.

Статья 444. Случаи правомерного использования произведения без согласия автора

1. Произведение может быть свободно, без согласия автора и других лиц, и бесплатно использовано каким-либо лицом:

1) в качестве цитаты из правомерно опубликованного произведения или в качестве иллюстрации в изданиях, радио- и телепередачах, фонограммах и видеограммах, предназначенных для обучения, при условии соблюдения обычаев, указания источника заимствования и имени автора, если оно указано в таком источнике, и в объеме, оправданном поставленной целью;

2) для воспроизведения в судебном и административном производстве в объеме, оправданном этой целью;

3) в других случаях, предусмотренных законом

2. Лицо, использующее произведение, обязано указать имя автора произведения и источник заимствования.

1-2. Законом предусмотрены случаи, когда имущественные права авторов могут быть ограничены. В этом случае речь идет о «свободном» использовании произведения без разрешения автора и без выплаты ему вознаграждения, а также с выплатой авторского вознаграждения (ст.ст. 22-25 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах». ГК значительно ограничил случаи правомерного использования произведения без согласия автора.

В комментируемой статье законодатель определил, что использование произведения без согласия автора правомерно только в таких случаях:

1)как цитата из правомерно опубликованного произведения или как иллюстрация в изданиях, радио- и телепередачах, фонограммах, видеограммах, предназначенных для учебы, при условии соблюдения обычаев, обозначения источника заимствования и имени автора, если оно указано в таком источнике, и в объеме, оправданном поставленной целью;

2)для воссоздания в административном (и судебном) судопроизводстве в объеме, оправданном этой целью.

Однако п. 3 комментируемой статьи позволяет расширить перечень случаев свободного использования произведения.

— цитирование в оригинале и в переводе в научных, критических и информационных целях;

— приведение как иллюстрации в изданиях, в радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях учебного характера;

— воспроизведение с целью освещения событий средствами фотографии или кинематографии, передача в эфир или другое публичное сообщение произведений, увиденных или услышанных во время таких событий;

— издание выпущенных в свет произведений рельефно-точечным шрифтом для слепых.

Также возможно свободное использование произведения путем факсимиле, воспроизводства в любом размере и форме одного или более экземпляров оригинала или описания письменных и других графических произведений путем фотокопирования или с помощью технических средств, отличных от издания. Относительно произведений архитектуры, изобразительного искусства и фотографий, постоянно расположенных в месте, открытом для свободного посещения, допускается как их воссоздание, так и передача в эфир или сообщение для общего сведения по кабелю.

Без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения допускается публичное исполнение музыкальных произведений во время официальных и религиозных церемоний, а также похорон в объеме, который оправдывает характер таких церемоний. Без согласия автора произведения, исполнителя и производителя фонограммы, но с выплатой им вознаграждения допускается воспроизводство с личной целью аудиовизуального произведения или звукозаписи другого произведения.

Статья 445. Право автора на плату за использование его произведения

Конкретными юридическими фактами, порождающими у автора или другого лица, которое владеет авторским правом, право на вознаграждение, могут быть:

1)авторский лицензионный договор (издательский, постановочный, сценарный, художественный заказ), лицензия на использование объекта авторского права, договор о создании на заказ и использовании объекта авторского права, договор о передаче исключительных имущественных прав и другие договоры о распоряжении имущественными правами. Законом предусмотрена письменная форма оформления договоров относительно распоряжения имущественными правами (ст. 1107 ГК). Однако законом могут быть предусмотрены случаи, когда договор о распоряжении имущественными правами интеллектуальной собственности может быть заключен устно (п. 2 ст. 1107 ГК).

2)факт недоговорного использования произведения, когда не нужно согласие автора, но предусмотрена выплата авторского вознаграждения;

3)неправомерное использование произведения.

Право на получение вознаграждения возникает, как правило, только по факту использования произведения. Сам по себе факт наличия изготовления в объективной форме произведения права на вознаграждение не порождает.

Вознаграждение, полученное автором или другим лицом, владеющим авторским правом, может быть в форме заработной платы (например, штатный художник, научный сотрудник научно-исследовательского института) или авторского гонорара. Возможно также и объединение этих форм оплаты.

Размер и порядок выплаты авторского вознаграждения за создание и использование произведения определяется авторским договором. ГК и другие законы не содержат правил определения размера, порядка начисления и выплаты авторского вознаграждения за использование произведения. Однако размер авторского вознаграждения, определенный сторонами в авторском договоре, не может быть ниже минимальных ставок, определенных Кабинетом Министров Украины, который, в частности, определяет минимальные ставки авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений; порядок применения минимальных ставок авторского вознаграждения за публичное исполнение произведений и программ и т.п.

Статья 446. Срок действия имущественных прав интеллектуальной собственности на произведение

1. Срок действия имущественных прав интеллектуальной собственности на произведение истекает через семьдесят лет, которые отсчитываются с 1 января года, следующего за годом смерти автора либо последнего из соавторов, пережившего других соавторов, кроме случаев, предусмотренных законом.

1.Длительность действия авторского права определяется как окончанием периода времени, которое исчисляется годами, так и указанием на события, которые должны неминуемо наступить. По общему правилу авторское право действует на протяжении всей жизни автора (соавторов) и 70 лег после смерти автора или последнего из соавторов. Этот срок исчисляется с 1 января года, следующего за годом смерти автора или последнего из соавторов.

Из этого правила есть ряд исключений, на которые ссылается ГК, отсылая к Закону Украины «Об авторском праве и смежных правах».

Так, личные неимущественные права — право авторства, право на имя и право на защиту репутации автора — охраняются бессрочно. Автор может сам позаботиться о надлежащей защите данных прав после своей смерти, указав в завещании лицо, на которое он возлагает их защиту. В этом случае указанное лицо пожизненно выполняет волю наследодателя, но в пределах правовой защиты. При отсутствии таких указаний защиту бессрочных личных неимущественных прав осуществляют его наследники, а в случае прекращения авторского права — специально уполномоченный орган.

Для произведений, которые обнародованы анонимно или под псевдонимом, авторское право действует на протяжении 70 лет, но не с даты смерти автора, а с даты правомерного обнародования произведения. Иначе говоря, если автор не раскроет свою личность и проживет более 70 лет после этой даты, к наследникам вообще ничего не перейдет. Только если автор на каком-то этапе данного 70-летнего срока раскроет свою личность или его личность не оставляет сомнений, вступит общее правило: авторское право будет действовать на протяжении всей оставшейся жизни автора и 70 лет после его смерти.

Другие исключения касаются сроков действия авторского права на произведения, впервые выпущенные в мир на протяжении 30 лет после смерти автора. В общем случае авторское право действует (для наследников) на протяжении 70 лет после даты его правомерного опубликования. В случае если автор был репрессирован и реабилитирован посмертно, 70-летний срок охраны прав исчисляется с 1 января года, следующего за годом реабилитации.

Если все произведение публикуется (обнародуется) не в одно и то же время, а последовательно томами, частями, выпусками, сериями и тому подобное, срок действия авторского права определяется для каждой опубликованной (обнародованной) части произведения отдельно.

Статья 447. Правовые последствия истечения срока действия имущественных прав интеллектуальной собственности на произведение

1. По истечении срока действия имущественных прав интеллектуальной собственности на произведение оно может свободно и бесплатно использоваться любым лицом, за исключениями, установленными законом.

1.По окончании срока действия авторского права произведения переходят в общественное достояние. Они могут свободно использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения. Непременным является только требование соблюдения права авторства, права на имя и на защиту авторской репутации.

Вместе с тем Кабинету Министров Украины предоставлено право устанавливать выплату специальных отчислений за использование указанных произведений на территории Украины. Такие отчисления выплачиваются в фонды творческих союзов Украины. В соответствии с Постановлением Кабинета Министров Украины «О размерах отчислений в фонды творческих союзов Украины за использование произведений литературы и искусства», осуществляются отчисления в фонды творческих союзов Украины за использование произведений литературы и искусства.

Если по окончании срока охраны авторского права на необнародованное произведение любое лицо впервые его обнародует, оно пользуется защитой, приравненной к защите имущественных прав автора. Срок охраны таких прав составляет 25 лет с момента первого опубликования.

Статья 448. Право автора на долю от суммы продажи оригинала произведения

1. Автор имеет неотчуждаемое право на получение денежной суммы в размере пяти процентов от суммы каждой продажи оригинала художественного произведения либо оригинала рукописи литературного произведения, следующего за отчуждением оригинала, осуществленным автором. Указанная сумма уплачивается продавцом оригинала произведения.

2. Право, установленное частью первой настоящей статьи, переходит к наследникам автора произведения и наследникам этих наследников и действует до истечения срока действия имущественных прав интеллектуальной собственности на произведение, установленного статьей 446 настоящего Кодекса.

1-2.Существенные ограничения испытывают исключительные права автора произведения изобразительного искусства, перешедшие к третьему лицу (имеется в виду собственность на материальный носитель, а не на само оригинальное произведение творчества). У автора сохраняется право на вознаграждение в случае публичной перепродажи произведения, которое именуется правом следования.

Автор произведения имеет право на получение вознаграждения от продавца во всяком случае публичной перепродажи оригинала художественного произведения или оригинала рукописи литературного произведения. Первой продажей признается любой (как оплат- ный, так и безвозмездный) переход права собственности на произведение от автора к другим лицам. В этом случае автор имеет право получить от продавца вознаграждение в размере 5% от цены каждой последующей продажи произведения, причем выплата осуществляется продавцом оригинала произведения. Это право является неотчуждаемым, оно не входит в имущественные права, хотя и тесно связано с ним. Право следования переходит к наследникам автора по закону на срок, не более срока действия авторского права. ГК исключил норму, установленную ст. 27 Закона Украины «Об авторском праве и смежных правах» о получении автором вознаграждения в размере 5% от суммы каждой продажи произведения изобразительного искусства через аукцион, галерею, салон, магазин и т.п.

ГК не раскрывает понятие «художественные произведения», однако их следует рассматривать как произведения изобразительного искусства.

Понятие «оригинал» не раскрывается действующим законодательством Украины. В юридической литературе термин «оригинальный» определяется как настоящий, самостоятельный, неподдельный. Оригинальное произведение определяется как продукт самостоятельной творческой мысли и труда. Оригинальность произведения не зависит от его новизны или художественной ценности.

На практике могут возникнуть трудности с определением того, является ли произведение оригинальным и охраняется ли оно в таком случае правом следования или нет. Это касается, в первую очередь картин, которые автор может создавать в нескольких экземплярах. При этом возникает вопрос: какое из этих произведений охраняется правом следования?

Некоторые авторы считают, что репродукции, созданные как с помощью традиционных технических способов (высокая печать и глубокая печать), так и современных (шелкография, офсетная печать и т.п.), являются оригиналами, поскольку можно доказать оригинальность этих произведений при их множественном воссоздании, на что, естественно, указывает порядковый номер и подпись художника.

Право интеллектуальной собственности на исполнение, фонограмму, видеограмму и программу (передачу) организации вещания (смежные права).

Литературное произведение - продукт художественно-литературного творчества, выраженный в определенной форме, например, рассказы, повести, романы, сказки, дневники, частные письма, лекции, доклады и др.

Всем указанным и некоторым иным видам литературных произведений, являющихся объектами авторского права, присущи творческий характер их создания, оригинальность содержания и изложения.

Авторское право распространяется на произведения литературы , являющиеся результатом творческой деятельности автора, как обнародованные , так и необнародованные, независимо от назначения и достоинства произведения, а также способа ᴇᴦο выражения. Авторское право на произведение литературы возникает в силу ᴇᴦο создания, таким образом, выполнения каких–либо формальностей (государственной регистрации и т.д.) не требуется.

Произведение, созданное в соавторстве , используется соавторами совместно, в случае если иное не предусмотрено соглашением между ними. Если произведение представляет собой неразрывное целое, ни один из соавторов не может без достаточных оснований запретить ᴇᴦο использование. Если же часть такого произведения имеет самостоятельное значение и должна быть использована независимо от других частей, автор данной части может применить её по своему усмотрению, в случае если соглашением между соавторами не предусмотрено иное.

- исключительное (имущественное) право на произведение;

- право на неприкосновенность произведения (нельзя без согласия автора вносить в ᴇᴦο произведения изменения, сокращения, дополнения, снабжать иллюстрациями, комментариями);

- право на обнародование произведения (любым способом сообщено неопределенному кругу лиц, в т.ч. издано, публично исполнено, публично показано, передано по радио или телевидению и т.д.).

Произведение должна быть свободно, без согласия автора и других лиц, и безвозмездно использовано любым лицом˸

Как цитата из правомерно опубликованного произведения или как иллюстрация в изданиях, радио- и телепередачах, фонограммах и видеограммах, предназначенных для обучения, при условии соблюдения обычаев, указания источника заимствования и имени автора, в случае если оно указано в таком источнике, и в объёме, оправданном поставленной целью;

В законе не содержится дефиниции произведения. Определения данного понятия предлагаются в юридической литературе. Так, В. И. Ссребровский под произведением понимал «совокупность идей, мыслей, образов, получивших в результате творческой деятельности автора свое выражение в доступной для восприятия человеческими чувствами конкретной форме, допускающей возможность воспроизведения» .

Г. Ф. Шершеневич определял литературное произведение как продукт духовного творчества, облаченный в письменную или словесную форму и предназначенный к обращению в общество .

Согласно Бернской конвенции к литературным произведениям относятся книги, брошюры и другие письменные произведения; лекции, обращения, проповеди и другие подобного рода произведения вне зависимости от способа и формы их выражения (ст. 2).

Как известно, литературные произведения подразделяются на различные литературные жанры (например, повесть, рассказ, роман и др.).

Большая часть объектов, указанных в перечне, содержащемся в и. 1 ст. 1259 ГК РФ, относится к произведениям искусства. В философском энциклопедическом словаре искусство определяется как одна из форм человеческого сознания, специфический род практически-духовного освоения мира. К искусству относят живопись, музыку, театр, художественную литературу и т.п., поскольку они являются специфическими художественно-образными формами воспроизведения действительности .

Драматическое произведение - художественное произведение, предназначенное для сценического воплощения (драма, трагедия, комедия, трагикомедия).

Музыкально-драматическое произведение - музыкальное произведение, предназначенное для исполнения на сцене (онера, оперетта, музыкальная комедия, мюзикл и т.д.).

К хореографическим произведениям относятся все виды произведений танцевального искусства. В танцевальном искусстве средством создания художественного образа являются движения, жесты и положения тел танцующих. Существуют множество разновидностей и стилей танца (например, балет, народные, эстрадные, бальные танцы и т.д.).

Пантомима - вид произведения сценического искусства, в котором главным средством создания художественного образа является пластическая выразительность человеческого тела, жестов и мимики. Пантомима, в частности, бывает классической, танцевальной, акробатической, эксцентрической. Акробатические и эксцентрические пантомимы используются в цирковых номерах.

Музыкальное произведение можно определить как «совокупность идей и образов, получивших в результате творческого процесса отражения человеком реальной действительности свое выражение в форме организованных по высоте и по времени звуковых последований» . Музыкальные произведения также подразделяются на разновидности (например, ноктюрн, сона та, симфония и др.).

Произведения изобразительного искусства являются результатом художественного творчества, в рамках которого создаются зрительно воспринимаемые художественные формы. В качестве примеров произведений изобразительного искусства в ГК РФ приводятся произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графические рассказы и комиксы.

Произведения декоративно-прикладного искусства относятся к результатам творческого труда, которые выражаются в художественных изделиях, предназначенных главным образом для быта. К ним могут относиться одежда, украшения, утварь, мебель, ткани, игрушки и т.д. В рамках сценографического искусства авторами при оформлении сценического произведения посредством декораций, костюмов, освещения и постановочной техники создаются творческие художественные образы.

Градостроительная деятельность определяется законодателем как деятельность по развитию территорий, в том числе городов и иных поселений, осуществляемая в виде территориального планирования, градостроительного зонирования, планировки территории, архитектурно-строительного проектирования, строительства, капитального ремонта, реконструкции объектов капитального строительства, эксплуатации зданий, сооружений (п. 1 ст. 1 Градостроительного кодекса Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. № 190-ФЗ).

Под архитектурным решением понимается авторский замысел архитектурного объекта - его внешнего и внутреннего облика, пространственной, планировочной и функциональной организации, зафиксированный в архитектурной части документации для строительства и реализованный в построенном архитектурном объекте (ст. 2 Федерального закона от 17 ноября 1995 г. № 169-ФЗ «Об архитектурной деятельности в Российской Федерации»).

В рамках садово-паркового искусства создается планировка и разбивка садов и парков, других озеленяемых территорий, подбор растений, их размещение и группировка в сочетании со зданиями, строениями, произведениями архитектуры, скульптурами, ландшафтом и т.п.

Указанные произведения охраняются в том числе в виде проектов, чертежей, изображений и макетов.

К фотографическим произведениям относятся художественные фотографии, отражающие творческое видение фотографа как художника. Поэтому, например, не могут считаться объектами авторских прав фотографии, которые производятся в автоматическом режиме специальными техническими средствами, имеющими функции фото- и киносъемки (ст. 2.6.1 КоАП РФ).

Российское законодательство, не закрепляя понятия произведения науки, содержит дефиницию научного и (или) научно-технического результата как продукта научной и (или) научно-технической деятельности, содержащего новые знания или решения и зафиксированного на любом информационном носителе (ст. 2 Федерального закона от 23 августа 1996 г. № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике»).

К числу произведений науки относятся географические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топографии и к другим наукам. Вместе с тем Верховный Суд РФ отметил, что процесс создания геодезической и картографической продукции, материалов и данных может носить как технический, производственный характер, так и быть процессом научной деятельности, т.е. носить творческий характер

"Российский налоговый курьер", N 15, 2004

Нередко издательства, средства массовой информации и другие организации, к примеру рекламные агентства, получают права на произведения литературы. В статье рассказано о том, как отразить в учете организации полученные права в зависимости от их характера.

Авторское право

Содержание авторского права раскрыто в Законе РФ от 09.07.1993 N 5351-1 "Об авторском праве и смежных правах" (далее - Закон об авторском праве). Как следует из п.1 ст.6 этого Закона, произведения литературы, являющиеся результатом творческой деятельности автора, относятся к объектам авторского права. При этом для правовой защиты не имеет значения, было произведение литературы обнародовано или нет, его назначение и достоинство, а также способ его выражения. Авторское право на произведение литературы возникает в силу его создания. Что же понимается под авторским правом?

К личным неимущественным правам согласно ст.15 Закона об авторском праве относятся:

• право авторства;
• право на имя;
• право на обнародование;
• право на защиту репутации автора.

Личные неимущественные права всегда сохраняются за автором, то есть они не могут быть переданы по договору (п.3 ст.15 Закона об авторском праве).

Имущественные права, напротив, могут быть переданы автором по его усмотрению третьим лицам (п.1 ст.30 Закона об авторском праве). Какие же это права?

Статья 16 указанного Закона к имущественным правам автора относит исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом, а именно:

• право на воспроизведение;
• право на распространение;
• право на импорт;
• право на публичный показ;
• право на публичное исполнение;
• право на передачу в эфир;
• право на сообщение для всеобщего сведения по кабелю;
• право на перевод;
• право на переработку.

Поскольку другим лицам могут быть переданы только имущественные права, о них и пойдет речь в этой статье.

Договор о передаче имущественных прав

Автору произведения принадлежат исключительные права на его использование. Из этого правила есть одно исключение (см. врезку "Кстати"). Единственным способом их передачи, как сказано в п.1 ст.30 Закона об авторском праве, является авторский договор.

Примечание. Что такое служебное произведение

Согласно ст.14 Закона об авторском праве служебным считается произведение, которое создается автором в порядке выполнения его служебных обязанностей. Исключительные права на использование служебного произведения принадлежат лицу, с которым автор состоит в трудовых отношениях (работодателю), если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное.

Исходя из объема передаваемых прав существует два вида авторских договоров: о передаче исключительных прав и о передаче неисключительных прав (п.1 ст.30 Закона об авторском праве). Различие между ними состоит в следующем. Передача исключительных прав означает, что автор разрешает использование произведения определенным способом в установленных договором пределах только лицу, которому названные права передаются, и предоставляет ему право запрещать подобное использование другим лицам. При этом автор, согласно п.2 ст.30 указанного Закона, обязуется не передавать это право другим лицам без согласия приобретателя исключительных прав. А при передаче неисключительных прав автор, в соответствии с п.3 той же статьи, разрешает приобретателю использовать произведение, но сохраняет аналогичное право за собой и может предоставить его третьим лицам.

Обратите внимание: если в договоре не предусмотрено иное, права, передаваемые по договору, считаются неисключительными (п.4 ст.30 Закона об авторском праве).

1. Способы использования произведения. То есть те конкретные права, которые передаются по данному договору. Это связано с тем, что в соответствии с п.2 ст.31 Закона об авторском праве все права на использование произведения, прямо не переданные по авторскому договору, считаются непереданными. Поэтому неправильной будет фраза: "По настоящему договору передаются все исключительные права на использование литературного произведения".
2. Срок, на который передаются права. Если такого условия нет, договор может быть расторгнут автором по истечении пяти лет с даты его заключения. Но только в случае, если пользователь письменно уведомлен об этом за шесть месяцев до расторжения договора.
3. Территория, на которую передается право. Если территория в договоре не указана, право на использование произведения предоставляется только на территории России.
4. Размер вознаграждения и (или) порядок определения размера вознаграждения за каждый способ использования произведения. Как правило, вознаграждение определяется в виде процента от дохода за соответствующий способ использования произведения. Если же этого сделать нельзя, авторское вознаграждение может определяться в виде фиксированной суммы. При таком условии в договоре должен быть указан максимальный тираж произведения (п.3 ст.31 Закона об авторском праве).
5. Порядок и сроки выплаты вознаграждения.
6. Другие условия, которые стороны сочтут существенными для данного договора.

И последнее. Авторский договор должен быть заключен в письменной форме. Исключение - авторский договор на использование произведения в периодической печати, который может быть заключен в устной форме (п.1 ст.32 Закона об авторском праве).

Приобретение имущественных прав на произведение литературы

Итак, организация заключила с автором договор и к ней перешли имущественные права на произведение литературы. В зависимости от того, какие это права - исключительные или неисключительные, определяется порядок налогового и бухгалтерского учета приобретенного актива.

Организация приобрела исключительные права

В нормативных актах по налогообложению и бухучету исключительные права на литературное произведение как объект нематериальных активов (НМА) прямо не поименованы. Однако существенные признаки этого объекта полностью соответствуют требованиям, предъявляемым к активам для признания их в качестве нематериальных.

Для целей налогового учета данные требования указаны в п.3 ст.257 НК РФ. К ним относятся:

• использование в производстве продукции (выполнении работ, оказании услуг) или для управленческих нужд организации;
• использование в течение длительного времени (продолжительностью свыше 12 месяцев);
• способность приносить организации экономические выгоды (доход);
• наличие надлежащим образом оформленных документов, подтверждающих существование самого НМА и (или) исключительного права у организации на результаты интеллектуальной деятельности (в том числе патенты, свидетельства, другие охранные документы, договор уступки (приобретения) патента, товарного знака и т.п.).

Для целей бухгалтерского учета требования, предъявляемые к НМА, указаны в п.3 ПБУ 14/2000 "Учет нематериальных активов". Помимо перечисленных выше актив должен отвечать также и следующим требованиям:

• отсутствие материально-вещественной (физической) структуры;
• возможность идентификации (выделения, отделения) организацией от другого имущества;
• последующая перепродажа данного имущества организацией не предполагается.

Главным отличием в порядке учета НМА является стоимостный критерий. В налоговом учете имущество будет являться амортизируемым, если его стоимость превышает 10 000 руб. (п.1 ст.256 НК РФ). ПБУ 14/2000 такого требования не содержит.

В налоговом учете первоначальная стоимость НМА определяется как сумма расходов на их приобретение и доведение до состояния, в котором они пригодны для использования, за исключением сумм НДС (п.3 ст.257 НК РФ).

В бухгалтерском учете первоначальная стоимость НМА определяется так же, как и в налоговом учете. То есть как сумма фактических расходов на приобретение актива и дополнительных расходов, связанных с доведением его до состояния, в котором он пригоден для использования в запланированных целях. НДС и иные возмещаемые налоги в первоначальную стоимость не включаются (п.6 ПБУ 14/2000).

В первоначальную стоимость такого нематериального актива, как исключительные права на литературное произведение, могут включаться, например, следующие расходы: авторское вознаграждение, оплата услуг посреднической фирмы, которая участвовала в сделке по приобретению исключительных прав, и т.д.

Фактические расходы на приобретение исключительных имущественных прав на литературное произведение по авторскому договору отражаются в бухгалтерском учете так:

Дебет 08 субсчет "Приобретение нематериальных активов" Кредит 76 (60)

• отражены расходы по приобретению НМА.

Сформированная первоначальная стоимость НМА, принятых в эксплуатацию и оформленных в установленном порядке, отражается следующей записью:

Дебет 04 Кредит 08 субсчет "Приобретение нематериальных активов"

• отражены в составе НМА исключительные права на литературное произведение.

Итак, исключительные права на литературное произведение приняты на учет как нематериальный актив, и поэтому организация должна установить для него срок полезного использования.

По общему для налогового и бухгалтерского учета правилу срок полезного использования НМА определяется исходя из срока действия патента, свидетельства и других ограничений сроков использования объектов интеллектуальной собственности согласно российскому законодательству. Это установлено в п.2 ст.258 НК РФ и п.17 ПБУ 14/2000. Но, в отличие от налогового, в бухгалтерском учете этот срок можно определить:

• исходя из ожидаемого срока использования, в течение которого организация может получать экономические выгоды;
• или исходя из количества продукции (иного показателя объема работ), ожидаемого к получению в результате использования этого объекта.

А если срок полезного использования определить невозможно? Тогда он принимается равным 10 годам для целей налогового учета и 20 годам - для целей бухгалтерского. Но в любом случае он не может быть более срока деятельности организации (п.2 ст.258 НК РФ и п.17 ПБУ 14/2000).

Применительно к исключительным правам на литературное произведение как объекту НМА срок полезного использования определяется на основании договора о передаче исключительных прав.

Как в бухгалтерском, так и в налоговом учете амортизация по НМА начисляется с 1-го числа месяца, следующего за месяцем, в котором они приняты к учету в этом качестве. Об этом сказано в п.2 ст.259 НК РФ и п.18 ПБУ 14/2000.

Организация приобрела неисключительные права

В этом случае ни в налоговом, ни в бухгалтерском учете организация не может отнести такой объект к НМА.

В налоговом учете неисключительные права как самостоятельный объект учета не отражаются. Отражению подлежат только расходы на получение их в пользование, то есть авторское вознаграждение и прочие связанные с этим расходы.

Что касается бухгалтерского учета, то неисключительные права на литературное произведение должны быть отражены на забалансовом счете в оценке, принятой в договоре. Об этом сказано в п.26 ПБУ 14/2000. Согласно указанному пункту расходы на приобретение данных прав, включая авторское вознаграждение, в зависимости от порядка выплаты включаются в расходы текущего или будущих периодов.

Способы определения авторского вознаграждения

Авторское вознаграждение определяется разными способами, а именно: как процент от дохода за соответствующий вид использования произведения или как фиксированная сумма. Рассмотрим, как оно отражается в налоговом и бухгалтерском учете в зависимости от его вида и порядка выплаты.

Процент за соответствующий способ использования

Сразу оговоримся, что этот способ определения авторского вознаграждения, как правило, устанавливается в договоре, когда доход от использования полученных прав известен заранее. Иначе при передаче исключительных прав на использование произведения могут возникнуть сложности с определением первоначальной стоимости НМА. Аналогичные проблемы могут возникнуть и с условной оценкой, по которой объект отражается на забалансовом счете, при передаче неисключительных прав.

Если организация получила исключительные права на использование литературного произведения, вся сумма авторского вознаграждения независимо от порядка выплаты включается и в налоговом, и в бухгалтерском учете в первоначальную стоимость нематериального актива.

Затраты по приобретению объекта включаются в расходы по мере начисления амортизации.

Сложнее организациям, которые применяют кассовый метод. Они вправе начислять амортизацию только по оплаченному амортизируемому имуществу. Об этом сказано в пп.2 п.3 ст.273 НК РФ. Из такой формулировки невозможно понять, как должно быть оплачено имущество - полностью или частично. По мнению МНС России - полностью. В данном случае амортизацию нужно начислять ежемесячно в общеустановленном порядке, а включать ее в расходы для целей налогообложения - только после полной оплаты НМА.

Пример. ООО "Альфа" предоставляет во временное пользование права на результаты интеллектуальной деятельности. Оно заключило авторский договор с И.И. Ивановым. По договору обществу передаются на два года (начиная с апреля 2004 г.) исключительные права на воспроизведение и распространение книги И.И. Иванова. Эти права общество может передать третьим лицам. Сумма вознаграждения - 10% от дохода.

После получения исключительных прав на использование книги И.И. Иванова эти права будут переданы во временное пользование издательству "Бета". Доход от использования полученных прав был известен заранее - 240 000 руб.

240 000 руб. х 10% = 24 000 руб.

Первоначальная стоимость НМА - 24 000 руб., ежемесячная сумма амортизации - 1000 руб. (24 000 руб. : 24 мес.).

Вознаграждение выплачено И.И. Иванову единовременно в апреле 2006 г.

Для целей налогообложения прибыли общество применяет кассовый метод.

В бухгалтерском учете общества данные операции были отражены следующим образом:

в апреле 2004 г.

Дебет 08 Кредит 76

• 24 000 руб. - отражено в составе вложений во внеоборотные активы авторское вознаграждение;

Дебет 04 Кредит 08

• 24 000 руб. - учтено в составе НМА исключительное право на использование книги;

Дебет 20 Кредит 05 <*>

• 1000 руб. - начислена амортизация по НМА;

<*> Амортизацию также можно начислять путем уменьшения первоначальной стоимости НМА (п.21 ПБУ 14/2000): Дебет 20 (26, 44...) Кредит 04

в апреле 2006 г.

Дебет 76 Кредит 50 (51)

• 24 000 руб. - выплачено вознаграждение И.И. Иванову.

В налоговом учете первоначальная стоимость НМА равна 24 000 руб. Ежемесячная сумма амортизации - 1000 руб. (24 000 руб. х 1/24 х 100%). Она будет включена в расходы полностью в апреле 2006 г.

Если организация получила неисключительные права на использование произведения, авторское вознаграждение, определенное в виде процента, учитывается в зависимости от порядка его выплаты.

Так, вознаграждение, которое начисляется и выплачивается по мере издания литературного произведения и соответственно по мере получения организацией дохода от использования права, в налоговом учете относится к прочим расходам, связанным с производством и реализацией (пп.37 п.1 ст.264 НК РФ). Такие расходы признаются для целей налогообложения в порядке, предусмотренном пп.3 п.7 ст.272 НК РФ. То есть либо на дату расчетов с автором, либо на дату, когда организации предъявлены документы, служащие основанием для расчетов, либо на последний день отчетного (налогового) периода. В бухгалтерском учете периодически выплачиваемые суммы вознаграждения относятся к текущим расходам (п.26 ПБУ 14/2000).

Авторское вознаграждение, выплаченное автору в полном объеме одним платежом, включается в расходы будущих периодов и списывается на затраты на производство в течение срока действия договора (п.26 ПБУ 14/2000). Исходя из принципа равномерного признания доходов и расходов, установленного п.2 ст.271 и п.1 ст.272 НК РФ, такой же метод нужно применить и для целей налогообложения прибыли. Но сказанное относится лишь к организациям, признающим доходы и расходы по методу начисления. При кассовом методе расходы признаются после их фактической оплаты (п.3 ст.273 НК РФ).

Вознаграждение, которое "накапливается" и выплачивается автору по окончании срока действия договора, также относится к текущим расходам. Это связано с тем, что и в налоговом, и в бухгалтерском учете расходы признаются в том периоде, когда они произведены, независимо от их фактической оплаты (п.18 ПБУ 10/99 "Расходы организации" и п.1 ст.272 НК РФ).

Обратите внимание: в налоговом учете этот принцип актуален только для организаций, применяющих для целей налогообложения прибыли метод начисления. Организации, работающие по кассовому методу, такие расходы, как "накапливаемое" авторское вознаграждение, признают по мере их оплаты.

Фиксированная сумма

Если вознаграждение установлено в виде фиксированной суммы, у бухгалтера вряд ли возникнут сложности с его учетом. Единственное, о чем нужно не забыть, - это указать в договоре максимальный тираж издания.

Порядок учета и признания расходов по выплате авторского вознаграждения тот же, что и для вознаграждения, определяемого в виде процента.

Организация бесплатно передала автору экземпляр книги

Для целей налогообложения прибыли данная операция признается безвозмездной передачей имущества. Следовательно, стоимость передаваемого экземпляра в расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль, не включается (п.16 ст.270 НК РФ).

Кроме того, со стоимости бесплатно переданного экземпляра нужно начислить НДС, поскольку эта операция признается реализацией (пп.1 п.1 ст.146 НК РФ).

Налогообложение авторского вознаграждения

Согласно пп.3 п.1 ст.208 и п.1 ст.209 НК РФ доходы, полученные от использования в Российской Федерации авторских и иных смежных прав, признаются объектом обложения по НДФЛ. Для таких доходов предусмотрена налоговая ставка 13%, если физическое лицо является налоговым резидентом России (п.1 ст.224 НК РФ). Если автор не является налоговым резидентом России, его доходы облагаются по ставке 30% (п.3 ст.224) <**>.

На основании п.3 ст.221 НК РФ автору может быть предоставлен профессиональный налоговый вычет в сумме фактически произведенных и документально подтвержденных расходов. Если же автор свои расходы подтвердить не может, ему предоставляется вычет в пределах норматива, определяемого в процентах к сумме начисленного дохода. Для автора литературного произведения такой норматив составляет 20%.

Обратите внимание: документально подтвержденные расходы не могут учитываться одновременно с расходами в пределах норматива (п.3 ст.221 НК РФ).

Организация, выплачивающая вознаграждение автору, должна помнить, что профессиональный вычет предоставляется только на основании письменного заявления автора. Если такого заявления нет, автор может получить профессиональный вычет, только подав соответствующее заявление в налоговый орган одновременно с налоговой декларацией.

Если организация бесплатно передала экземпляр книги автору, то для него это является доходом, полученным в натуральной форме (пп.2 п.2 ст.211 НК РФ). Этот доход также включается в налоговую базу по НДФЛ (п.1 ст.210 НК РФ), которая определяется в данном случае как стоимость переданного экземпляра, исчисленная исходя из рыночных цен (п.1 ст.211 НК РФ).

Обратите внимание, что ЕСН в части, зачисляемой в ФСС РФ, на авторские вознаграждения не начисляется (п.3 ст.238 НК РФ).

Право на применение регрессивной шкалы ЕСН зависит от налоговой базы в среднем на одного работника. Для ее расчета учитывается средняя численность работников, определяемая в порядке, установленном Госкомстатом России (п.2 ст.241 НК РФ). Такой Порядок существует, он утвержден Постановлением Госкомстата России от 01.12.2003 N 105.

Согласно п.85 этого Порядка в среднюю численность включается: среднесписочная численность работников, средняя численность внешних совместителей и средняя численность работников, выполнявших работы по договорам гражданско-правового характера. Физические лица, с которыми заключен авторский договор, не относятся ни к одной из этих категорий. Поэтому все суммы, выплаченные им, не учитываются при определении права применения регрессивной шкалы ЕСН.

Что же касается бесплатно переданного экземпляра книги (журнала и т.д.), то с его стоимости ЕСН начислять не нужно. Как уже было сказано, стоимость этого экземпляра не включается в расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль. Поэтому такая выплата автору не признается объектом налогообложения по ЕСН (п.3 ст.236 НК РФ).

Кроме ЕСН, на сумму авторского вознаграждения должны быть начислены страховые взносы на обязательное пенсионное страхование, поскольку в соответствии с п.2 ст.10 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ "Об обязательном пенсионном страховании в Российской Федерации" база для их начисления та же, что и по ЕСН.

На суммы начисленных за определенный период взносов на обязательное пенсионное страхование можно уменьшить ЕСН, уплачиваемый в федеральный бюджет, за тот же период (п.2 ст.243 НК РФ).

А вот взносы на обязательное социальное страхование от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний с суммы авторского вознаграждения начислять не нужно. Страхованию от несчастных случаев подлежат только сотрудники организации. Это следует из п.1 ст.5 Федерального закона от 24.07.1998 N 125-ФЗ "Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний".

Особенности приобретения имущественных прав у организации-правообладателя

Имущественные права на произведение литературы организация может приобрести не только у автора, но и у организации, которой такие права были переданы автором или принадлежат ей в силу создания служебного произведения.

Обратите внимание: чтобы передача прав была правомерной, в первоначальном (авторском) договоре должно быть условие о том, что такая передача возможна. Таково требование п.4 ст.31 Закона об авторском праве. Права, переданные по авторскому договору, могут передаваться полностью или частично другим лицам, только если это прямо предусмотрено договором.

Для целей налогообложения прибыли и бухгалтерского учета все суммы, уплаченные организацией за имущественные права, учитываются так же, как и при приобретении прав непосредственно у автора. Об этом было сказано выше.

Передача имущественных прав облагается НДС (пп.1 п.1 ст.146 НК РФ). Налоговая база определяется как стоимость имущественных прав, указанная в договоре. Об этом сказано в п.1 ст.154 НК РФ.

При продаже либо предоставлении в пользование имущественных прав на литературное произведение организация-правообладатель выписывает получателю (пользователю) счет-фактуру с выделенной в нем суммой НДС. Может ли получатель прав на использование литературного произведения принять этот НДС к вычету?

Если речь идет о приобретении исключительных прав, которые будут учтены у получателя как НМА, к вычету уплаченный НДС принять можно только после того, как эти активы будут приняты к учету (п.1 ст.172 НК РФ).

Если же права предоставляются в пользование, такая операция рассматривается как реализация услуг. Как известно, услуга - это деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. Такое определение дано в п.5 ст.38 НК РФ. Поэтому вычет "входного" НДС производится в общеустановленном порядке, если выполняются условия, предусмотренные ст.ст.171 и 172 НК РФ.

Директор

§ 88. К наказуемым нарушениям авторского права сл е довало бы относить сл е дующие категории д е яний: 1) подлог в авторств е ; 2) самовольное воспроизведение и опубликование чужого произведения в его ц е лом или отд е льных его частей; 3) покупку издания или бол е е или мен е е значительной его части, хранение для сбыта или продажи предметов, зав е е тение. В нашем законодательств е наказуемые нарушения авторского права сводятся к сл е дующим типам . Уголовное Уложение объявляет наказуемым:

1) вообще умышленное нарушение чужого авторского права. Это-общее бланкетное постановление, составляющее первую часть статьи 620, дополняется постановлениями о нижесл е дующих отд е льных видах нарушения авторского права.

2) Самовольное издание или размножение чужого произведения с ц е лью его сбыта (2 ч. ст. 620).

3) Самовольное издание или размножение чужого произведения под своим именем. (3-я ч. ст. 620).

4) Хранение для продажи, ввоз из-за границы для продажи и продажа предмета, зав е домо изготовленного в нарушение авторского права или привилегии на изобр е тение. (ст. 622). Субъектом этого посл е днего вида нарушений авторского права может быть только торговец.

Во втором и третьем (ст. 620, ч. 2 и 3) случаях наказание-тюрьма, в третьем случа е - на срок не ниже 3 м е сяцев; в первом и четвертом случаях (ст. 620, ч. 1 и 622)-арест ли денежная пеня не свыше 500 рублей.

Рассматривая приведенные постановления, нельзя не зам е тить их очевидной неполноты.

Так, Уголовное Уложение, в посл е дней части статьи 620, предусматривает лишь н е которые случаи так наз. подлога в авторств е . Остальные случаи, которые заслужнвали бы такой же отв е тственности, придется подводить под первую часть статьи 620. В самом д е л е , подлог в авторств е возможен как в форм е самовольного издания под своим именем чужого произведения, так и в форм е присвоения своему произведению чужого имени или в форм е отпечатания своего имени, вм е сто имени д е йствительного автора, на несамовольно изданном чужом произведения. Понятие подлога в авторств е обнимает вс е случаи умышленного самовольного отпечатания на произведении не имени или псевдонима его д е йствительного автора, а иного лица,-безразлично своего или третьего лица.

Другая неполнота заключается в том, что, наказывая хранение для продажи, ввоз из заграницы для продажи и продажу предметов, зав е домо изготовленных в нарушение авторского права или привилегии на изобр е тение, закон (ст. 622) не упомянул о скупщиках, которые скупают издания и хранят их не всегда у себя, а иногда на складах третьих лиц. За продажу и хранение сл е довало бы наказывать только торговцев, за скуп же изданий или бол е е или мен е е значительных частей их-всякого . Лицо же, продающее такому скупщику, несло бы отв е тственность, или как самовольный издатель (2 ч. ст. 620) или, в случа е перепродажи, как скупщик издания, продающий другому скупщику.

§ 89. Положение об авторском прав е 1911 г. не знает терминов контрафакции и плагиата, столь распространенных в разговорном и литературном язык е . И в законодательствах, и в теории этим понятиям придавался и придается различный смысл. Всего правильн е е было бы под контрафакцией разум е ть самовольное воспроизведение чужого произведения в его ц е лом, а под плагиатом-самовольное воспроизведение частей чужого произведения, превышающее границы дозволенного заимствования. При этом, под самовольным воспроизведением сл е довало бы разум е ть воспроизведение средствами, свойственными тому же роду духовного творчества. Таким образом, напр., фотографирование скульптурного произведения под эти понятия не могло бы быть подведено. Но в литератур е нер е дко придают иное значение этим терминам и иногда под контрафакцией желают разум е ть чуть не всякое умышленное нарушение авторского права. Широкое понятие контрафакции нер е дко выставляется и в законодательствах; мы встр е чаем его, наприм е р, в прав е французском, в котором контрафакция обнимает как полное, так и частичное воспроизведение (см. art. 425 Code penal) .

С правильной точки зр е ния, вс е постановления о посягательствах на авторское право должны бы свестись: к постановлению о подлоге в авторств е , к постановлению о контрафакции и плагиат е , дополненном указанием на пред е лы дозволенного заимствования и непротивозаконного воспроизведения, и к постановлению о хранении, ввоз е для продажи, покупк е издания или его части и других случаях, относящихся к данной групп е нарушений авторского права.

Наказуемость в случаях, когда затронуты по преимуществу материальные интересы и затронуты не тяжко,-должна заключаться в м е рах юридического исправления (штраф, арест). В случаях же зав е домого причинения контрафакцией значительного материального вреда и в случаях подлога в авторств е могут быть нужны уже м е ры нравственного исправления (тюрьма) и суду должно быть предоставлено право их прим е нить.

§ 90. Содержащиеся в ст. 620 и 622 Угол. Уложения постановления носят бланкетный характер. Их значение, во всей его полнот е , раскрывается лишь при истолковании их в связи с постановлениями о пред е лах и содержании авторского права. Так, в ст. 620 мы встр е чаем понятие «самовольного издания». Спрашивается, каково значение этого термина или, иначе, при каких условиях издание должно считаться «самовольным». Точно так же понятие «нарушения» авторского права становится вполн е ясным лишь по выяснении пред е лов и содержания этого права.

Предметами авторского права являются, как сказано выше, литературные произведения, произведения музыкальные, художественные, фотографические и им подобные. Содержание авторского права общим образом опред е ляется во 2 ст. положения: оно заключается в прав е автора «вс е ми возможными способами воспроизводить, опубликовывать и распространять свое произведение». Пользование чужим произведением не составляет нарушения авторского права, если это пользование было допущено для создания нового, существенно отличающегося произведения. Вопрос о существенности различия между произведениями есть вопрос фактический, который в затруднительных случаях должен разр еш аться судом с помощью экспертов. He составляет противозаконного воспроизведения и снятие копии с чужого произведения, если, во-первых, это сд е лано для личного употребления, а во-вторых,- без пом е щения в копии художественного произведения подписи или монограммы автора подлинника (ст.3 полож. об авторском прав е ).

Субъектами авторского права являются: 1) сам автор, 2) его правопреемники, т.-е. лица, к которым авторское право перешло от автора по каким-либо юридическим основаниям (насл е дование, договор); в частности, издатель, «насколько это представляется необходимым для ограждения прав его по издательскому договору» (ст. 66); 3) переводчик-на свой перевод (ст. 36).

Между авторским правом автора и правопреемников автора есть различия: право автора-бессрочно, т.-е. продолжается всю его жизнь; для правопреемников оно ограничено изв е стием сроком . Если произведение создано совокупно д е ятельностью н е скольких лиц и, притом, образует одно неразд е льное ц е лое, то авторское право на него принадлежит вс е м авторам с прим е нением правил об общей собственности (ст. 5 пол. об авт. пр.).

Что касается сроков, то авторское право на литературные, музыкальные и художественные произведения принадлежит автору в течение всей его жизни, а правопреемникам автора-в течение 50 л е т со времени смерти автора. Составители сборников народных п е сен и мелодий, пословиц, сказок, пов е стей, былин и тому подобных произведений народного творчества, сохранившихся в изустном предании, а равно составители сборников рисунков и иных произведений народного искусства им е ют авторское право в течение 50 л е т со времени издания подобных сборников. Срок авторского права на произведения, появившиеся в св е т посл е смерти автора, исчисляется со времени смерти автора, а на произведение, созданное совокупным трудом н е скольких авторов, если оно образует одно неразд е льное ц е лое,-со времени смерти того автора, который пережил остальных .

Издателям газет, журналов и других повременных изданий. а также словарей, альманахов и иного рода сборных изданий, составленных из отд е льных произведений разных авторов. авторское право на это издание принадлежит в течение 25 л е т со времени появления их в св е т. Сотрудник такого сборного издания, т.-е. автор какого-либо входящего в состав его произведения, им е ет, как всякий автор, авторское право на свое произведение, если противное не установлено в договор е .

Авторское право на произведения, выпущенные в св е т анонимно или под псевдонимом, продолжается в течение 50 л е т со времени появления в св е т произведения. Но если автором или его правопреемниками, до истечения указанного срока, будет заявлено авторское право на подобное произведение, то они пользуются таковым правом на общем основании .

Авторское право на фотографические и подобные им произведения обрисовано в закон е н е сколько иначе. Этот вид авторского права состоит в исключительном прав е фотографа на повторение, размножение и издание фотографического произведения св е тописным, механическим, химическим или иным подобным способом. Но в отношении портретов и других фотографических произведений, исполненных по заказу, авторское право принадлежит лицу, сд е лавшему заказ . Этим авторское право на фотографические произведения зам е тно отличается от того же права на произведения художественные: «За отсутствием иного соглашения,-говорит ст.52, - художнику принадлежит авторское право на художественные произведения, исполненные им по заказу другого лица». «Правило это не распространяется на портреты и бюсты; право повторять, выставлять и издавать таковые принадлежит лицу, с которого написан портрет или сд е лан бюст, либо его насл е дникам». Таким образом, как правило, художник сохраняет авторское право на свое, хотя бы и проданное, произведение, если оно не представляет собою портрета или бюста; только при особом упоминании о том в договор е это право переносится на приобр е тателя .

В отношении срока авторского права художественные произведения сравнены с произведениями литературными и музыкальными. На фотографические же и им подобные произведения авторское право ограничивается 10 годами со времени появления в св е т произведения. «Этот срок увеличивается до 25 л е т, если фотографические произведения изданы в вид е сборников, или серий снимков, представляющих самостоятельный художественный, исторический или научный интерес». «Авторское право на фотографические произведения, являющиеся составною частью литературных произведений, хотя бы в вид е приложений к ним, продолжается на весь срок д е йствия авторского права на означенные литературные произведения» . Для сохранения за собою авторского права фотограф должен обозначить на каждом экземпляр е : 1) фирму или имя, фамилию и м е стожительство фотографа или издателя фотографии, и 2) год выпуска в св е т фотографического произведения .

Что касается порядка исчисления срока авторского права, то надо им е ть в виду сл е дующие правила:

1) при исчислении срока со времени смерти автора, он должен считаться с 1 января года смерти автора.

1) при исчислении срока «со времени появления произведения в св е т» он должен считаться с 1 января года появления произведения. Но для произведений, издаваемых томами, срок исчисляется для каждого тома отд е льно; для изданий периодических-особо для каждого номера, книжки или тетради; для произведений, издаваемых выпусками,-со времени появления в св е т посл е днего выпуска, если промежутки между изданием отд е льных выпусков не превышают 2 л е т, а в противном случа е -со времени появления в св е т каждого отд е льного выпуска .

§ 91. Возвращаясь теперь к вопросу о самовольном издании и размножении чужих произведений, сл е дует отм е тить, что самовольным может быть признано лишь издание или размножение, появившееся в момент, когда срок авторского права другого лица еще не истек. Дал е е, самовольным может быть признано лишь такое воспроизведение чужого произведения, право на которое не было приобр е тено от автора или его правопреемников по договору или которое несогласно с означенными в договор е условиями, при этом нужно, чтобы о неистечении срока авторского права и несогласии воспроизведения (издания, размножения) с договором было изв е стно воспроизводящему (издателю и т. п.). Надо зам е тить, что вс е посягательства на авторское право предполагают умысел. Наказуемость отпадает, если умысла не было, а существовало добросов е стное заблуждение, напр., относительно срока авторского права или толкования договора; в подобных случаях р е чь может идти лишь о гражданской отв е тственности . Требование умысла прямо выражено в начал е ст. 620 Угол. Улож., а в ст. 622 оно заключается в слов е «зав е домо», пом е щенном в текст е этой статьи.

Понятия умышленного нарушения авторского права и, в частности, самовольного издания и размножения чужих произведений обнимают очень широкий и для разных видов авторского права различно обрисованный круг д е яний. Для авторского права на литературные произведения этот круг д е яний сл е дующий:

I . Публичное изложение не появившегося в св е т литературного произведения или опубликование содержания такого произведения без согласия автора (ст. 27).

II . Издание частных писем, дневников и частных записок, не предназначавшихся автором к напечатанию, несогласно с правилами, установленными законом. В закон е же (ст. 28) установлены сл е дующие правила: для издания таких писем требуется обоюдное согласие автора и лица, которому письмо написано, а в случа е смерти кого-либо из этих лиц и за отсутствием особого с их стороны распоряжения-согласие их законных насл е дников. По истечении 50 л е т со времени смерти посл е днего из лиц, которые вели между собою переписку, для издания частных писем требуется согласие переживших супругов и д е тей этих лиц. Аналогичные правила установлены для не предназначавшихся к напечатанию дневников и частных записок: посл е смерти автора они могут быть изданы лишь с согласия законных насл е дников и то при условии, если умершим не было по данному предмету сд е лано особого распоряжения; по истечении 50 л е т со времени смерти автора для издания требуется согласие пережившего супруга и д е тей автора (ст. 29 ibid).

III . Перед е лка пов е ствовательного произведения в драматическую форму или драматического в пов е ствовательное без согласия автора или его насл е дников (ст. 31 ibid.).

IV . Издание, без согласия автора, публично произнесенных им в каком-либо публичном собрании или в государственном, или общественном установлении, р е чи или сборника таких р е чей. Но в повременных изданиях, а также в отд е льных отчетах о зас е даниях собраний или учреждений такие р е чи могут быть напечатаны и без согласия автора (ст. 38).

V. Перепечатка в России изданных за границею литературных произведений без согласия лиц, им е ющих авторское право на эти произведения, по законам страны, в которой были изданы эти произведения, поскольку это право не выходит за пред е лы вышеупомянутых сроков авторского права, установленных нашим положением об авторском прав е (ст. 32).

VI. Перевод чужого сочинения с нарушением установленных для переводов правил. Правила эти различны, смотря по тому, гд е издано сочинение, в России или за границей, и чей подданный автор, русский или иностранный. Для сочинений, изданных в России, хотя бы и иностранными подданными, или за границей, но русскими подданными, установлены сл е дующие правила. Для того, чтобы перевод такого сочинения был наказуемым нарушением авторского права, нужно, во-первых, чтобы на заглавном лист е или в предисловии этого сочинения было заявлено о сохранении права на перевод. Во-вторых, нужно, чтобы не протек изв е стный срок. Исключительное право перевода принадлежит автору в течение 10 л е т со времени издания подлинника, под условием напечатания перевода в течение 5 л е т со времени издания подлинника. Обратный, на язык е подлинника перевод, с перевода не допускается в течение всего срока авторского права на подлинное произведение (ст. 33). Переводчику закон также предоставляет авторское право на его перевод. Но это право не препятствует другим лицам «самостоятельно» переводить то же произведение (ст. 36).

Для сочинений иностранных подданных, изданных за границею, установлены такие правила: без согласия авторов или их правопреемников перевод таких сочинений на русский или иные языки допускается, если необходимость такого согласия не установлена в договорах об охран е авторских прав, заключенных Россией с иностранными государствами. На основании таких договоров иностранным подданным не могут быть предоставлены большие права, ч е м т е , которыми пользуются русские подданные по ст. 33 положения об авторском прав е (ст. 35). Договоров, ограничивающих свободу переводов иностранных сочинений, Россией пока еще заключено мало . Таким образом, сейчас у нас существует весьма важная в интересах русской культуры свобода переводов изданных за границей сочинений иностранных авторов. В этом отношении наше законодательство расходится с большинством западноевропейских государств, хотя в н е которых государствах также есть законы, устанавливающие свободу переводов; таков, напр., закон С е веро-Американских Соединенных Штатов 1909 г., признающий эту свободу. Россия не примкнула к бернской конвенции 1886 года, которая признала (ст. 5) исключительное право перевода сочинения на какие-либо языки за автором в течение 10 л е т со дня выхода в св е т сочинения. По 2 стать е этой конвенции договаривающиеся державы обязуются предоставить авторам, принадлежащим к одной из них, такую же защиту авторского права, как своим подданным .

VII. Разные нарушения издательского договора и указанных в закон е обязанностей автора и издателя в отношении друг друга. Положение об авторском прав е требует, чтобы отношения между авторами и издателями облекались в форму письменного договора (ст. 8). В этом договор е могут быть поставлены различные условия относительно срока выпуска сочинения, числа экземпляров, числа уступаемых изданий, права на перевод и др. На случай, если в договор е не обозначены подобные условия, закон ставит их от себя и на каждую из договаривающихся сторон возлагает опред е ленные обязанности. При этом как автор, так и издатель им е ют авторское право как в отношении друг друга, так и третьих лиц.

Автор может нарушить авторское право издателя 1) не предоставив ему в условленный срок своего произведения, 2) выпустив новое издание до истечения условленного срока или, если в договор е не было опред е лен срок, то до истечения 5 л е т со времени появления в св е т издания, а если уступлено н е сколько изданий, то до истечения стольких пятил е тий, сколько изданий уступлено. Но автор в прав е предпринять новое издание и до истечения означенных сроков, если уступленное им издание распродано издателем. Он может также выкупить от издателя оставшиеся нераспроданными экземпляры по ц е н е, назначенной для их продажи при выпуск е издания в св е т (ст. 71). Наконец, «автор, уступивший право на издание своего произведения, может вновь издать его, если оно настолько существенно п е реработано, что должно быть рассматриваемо, как новое произведение» (ст. 73). 3) Автор может нарушить право издателя, уступив до истечения срока право на издание того же произведения другому издателю. 4) Наконец, он может пом е стить произведение, право на издание которого им уступлено, в собрании своих сочинений с нарушением условий, при которых закон разр е шает д е лать это. Закон же разр е шает д е лать это, если со времени выхода в св е т произведений, право на издание которых уступлено, прошло бол е е 3 л е т, при чем запрещает все-таки автору продавать эти произведения отд е льно от полного собрания (ст. 72).

1) не выпустив в срок в св е т произведения. За отсутствием в договор е иного срока, издатель обязан выпустить произведение в св е т в соотв е тствующий обстоятельствам срок и, во всяком случа е , не позже 3 л е т со дня заключения договора или получения произведения, если оно передано позже;

2) выпустив иное число экземпляров или изданий, ч е м им е л право. Число экземпляров обыкновенно опред е ляется в договор е ; при отсутствии такого опред е ления издатель им е ет право выпустить лишь одно издание в количеств е не свыше 1200 экземпляров (ст. 69);

3) выпустив произведение с какими-либо дополнениями, сокращениями и вообще с изм е нениями в заглавии сочинения, в обозначении на нем автора или в содержании произведения, без согласия автора. Употребляемые статьей 70 слова «в самое произведение» обнимают и предисловие. Изм е нение предисловия или присоединение издателем своего предисловия вм е сто авторского составляют, таким образом, также нарушение авторского права. Закон разр еш ает издателю производить, без согласия автора, лишь изм е нения, вызываемые явною необходимостью, в согласии на которые автор не мог бы по доброй сов е сти отказать;

4) выпустив произведение без приобр е тения от автора права на его издание или даже с подлогом в авторств е ;

5) выпустив перевод произведения без приобр е тения от автора права на перевод. «Уступка права на издание литературного произведения не заключает в себ е уступки права: 1) на перевод его на другие языки и 2) на перед е лку пов е ствовательного произведения в драматическую форму или драматического произведения в пов е ствовательную форму». (ст. 75). Подобная перед е лка, если право на нее специальным соглашением не предоставлено издателю, также составляет нарушение авторского права.

Но как, спрашивается, смотр е ть на воспроизведение, без согласия автора, его литературного или художественного произведения кинематографическим способом. Принадлежит ли право на такое воспроизведение исключительно автору? Хотя ст. 2 говорит, что автору принадлежит исключительное право вс е ми возможными способами воспроизводить, опубликовывать и распространять свое произведение, однако, под «вс е ми возможными способами» в данном случа е разум е ются, очевидно, лишь способы, свойственные тому же виду духовного творчества. В самом д е л е , воспроизведение художественного произведения средствами, свойственными другому искусству, напр., живописного-средствами ваяния и т. п., не считается нарушением авторского права (ст. 56 и п. 1 ст. 55), равно, как не считается таковым и пользование композитором для своего произведения текстом, заимствованным из напечатанного чужого литературного произведения (ст.45). Не считается вообще противозаконным пользование чужим произведением для создания нового самостоятельного произведения. Опираясь на эти постановления закона и на то, что кинематографическое воспроизведение представляет собою самостоятельное духовное творчество, сл е дует придти к заключению, что в таком воспроизведении не содержится нарушения чужого авторского права. Каких-либо прямых указаний на кинематографические произведения в положении об авторском прав е н е т.

По т е м же основаниям н е может считаться нарушением авторского права и фотографирование чужих художественных произведений.

VIII. Пользование чужим произведением, превышающее законом дозволенное заимствование. Пред е лы дозволенного заимствования нам е чены, впрочем, положением об авторском прав е слишком обще и недостаточно опред е ленно. Разр е шается пользование чужим произведением для создания нового произведения, «существенно от него отличающегося». Разр е шается снятие копии с чужого произведения «исключительно для личного употребления» (ст. 3). «В литературных произведениях допускаются небольшие выписки из появившихся уже в св е т чужих сочинений или даже полная перепечатка чужих, незначительных по объему, произведений, под условием пом е щения таких выписок или перепечаток в сочинении, составляющем самостоятельное ц е лое, или же в хрестоматиях и других сборниках с учебною, научною, либо техническою ц е лью» (ст. 39). «В газетах. журналах и прочих повременных изданиях допускается перепечатка из других повременных изданий изв е стий о текущих событиях и новостях дня, а равно иногородних сообщений по телеграфу и телефону, хотя бы получаемых от собственных корреспондентов». «Другие статьи повременных изданий могут быть перепечатываемы в т е х случаях, когда по отношению к ним не посл е довало воспрещения автора». «Постоянные из одного и того же издания перепечатки воспрещаются». «Иногородние сообщения по телеграфу и телефону, снабженные запретительною оговоркою, не дозволяется воспроизводить в м ес тных газетах в течение 18 часов со времени их опубликования» (ст. 40).

Зат е м требуется, чтобы при всяких разр е шаемых законом заимствованиях из чужого произведения обязательно указывались автор и источник заимствования (ст. 19).

Заимствование, выходящее за пред е лы перечисленных выше условий, будет уже нарушением авторского права; таковым является также умышленно нев е рное указание источника.

§ 92. Авторское право на музыкальное произведение- поскольку посл е днее является печатным или рукописным сочинением,-может быть нарушено т е ми же способами, как и авторское право на произведение литературное. По сравнению с литературными произведениями, закон указывает для музыкальных произведений лишь н е сколько иные цифры на случай, если в издательском договор е не условлены число изданий или экземпляров нот; в таком случа е издатель им е ет право лишь на одно издание в количеств е не свыше 200 экземпляров (ст. 69). Дал е е, авторам, уступившим право издания их музыкальных произведений, закон разр е шает пом е стить их в собрании сочинений, если со времени выхода их в св е т прошло бол е е 10 л е т (ст. 72).

Но кром е т е х же способов, о которых упоминалось выше, когда шла р е чь о литературных произведениях, авторское право на музыкальные произведения может быть нарушено и иначе: изданием извлечений и попурри из него, переложением его на один или н ес колько голосов, на т е или другие инструменты или ц е лый оркестр, на другие тона, переинструментовкой; а также переложением на всякого рода механические ноты (диски, пластинки, цилиндры и т. п.), предназначенные для исполнения произведения посредством граммофонов, фонографов и т. п. инструментов, публичным исполнением, если автором не дано согласия на посл е днее и если им на каждом экземпляр е музыкального произведения указано, что он оставил это право за собой . «Публичное исполнение музыкального произведения допускается без согласия композитора: если исполнение ни непосредственно, ни косвенно не пресл е дует ц е ли наживы; 2) если исполнение совершается во время народных празднеств, или 3) если выручка назначена исключительно для благотворительных ц е лей и исполнители вознаграждения не получают» (ст. 50). Перепечатка чужих музыкальных; произведений разр еш ается в т е х же пред е лах и при т е х же условиях, как и перепечатка литературных произведений.

§ 93. От самовольного издания надо отличать пользование чужим произведением при создании своего самостоятельного произведения и с указанием источника заимствования. Закон разр е шает также композиторам пользоваться для своего сочинения текстом, заимствованным из «напечатанного чужого литературного произведения». Издание этого текста допускается лишь вм е ст е с музыкальным произведением или отд е льно от него в концертной программ е ». «Однако пользование литературным произведением, написанным именно с ц е лью служить текстом для музыкального произведения, разр е шается композитору не иначе как с согласия автора литературного произведения» (ст. 45). Сл е дующая 46-я статья добавляет: «авторское право на музыкальное произведение с текстом, написанным по заказу композитора, принадлежит, в ц е лом его состав е , композитору, но право на отд е льное издание такого текста им е ет, за отсутствием иного соглашения, автор».

He считается самовольным изданием издание «в самостоятельной обработк е или в самостоятельных сборниках народных п е сен, мелодий, пословиц, сказок, пов е стей, былин и тому подобных произведений народного творчества, сохранившихся в изустном предании, а также рисунков и иных произведений народного искусства или издание, в самостоятельной обработк е , той же древней рукописи, которые уже изданы другим .

Зат е м, «не признается нарушением авторского права на музыкальные произведения: 1) издание вариаций, транскрипций, фантазий, этюдов на ц е лое или часть чужого музыкального произведения, или вообще заимствование из него, если вс е эти сочинения настолько уклоняются от оригинала, что должны быть рассматриваемы как новое и самостоятельное музыкальное произведение, и 2) приведение в изданиях с учебною или ученою ц е лью, в вид е прим е ров, отд е льных м е ст изданного или публично исполненного музыкального произведения» .

Заслуживае т внимания еще одно ограничение авторского права на музыкальные произведения. Вторая часть ст. 42 говорит, что «если композитор лично или, с его разр е шения, другое лицо воспользовалось правом переложения музыкального произведения на инструменты, воспроизводящие его механически (фонографы, граммофоны и т. п.), для его продажи, то этим дается право и всякому другому, им е ющему в пред е лах России механическое для сего заведение, войти в соглашение с композитором относительно уступки права такого же переложения, а в случа е отказа композитора-ходатайствовать о предоставлении этого права перед судом, который одновременно с разр е шением ходатайства опред е ляет, по справедливому усмотр е нию, и разм е р причитающегося композитору вознаграждения, а такж е условия и способ его осуществления».

§ 94. Авторское право на художественные произведения, содержание и границы которого уже указаны выше, может быть нарушено повторением, размножением или изданием этого произведения в ц е лом или в части. «Признается нарушением авторского права на художественные произведения,-говорит ст. 55,-повторение, размножение или издание произведения, в ц е лом или в части: 1) всяким способом, относящимся к тому же роду искусства, и 2) не только с подлинника, но и с копии». Сл е дующая же статья постановляет, что «не признается нарушением авторского права на художественное произведение: 1) изображение произведений живописи средствами ваяния и, наоборот, произведений ваяния средствами живописи; 2) воспроизведение отд е льных художественных произведений в самостоятельном научном иссл е довании или же в книг е е лей, и при том исключительно для пояснения текста; 3) повторение художественных произведений, находящихся на улицах, площадях и в других публичных м е стах в иной отрасли того же рода искусства; 4) пом е щение отд е льных частей художественного произведения в изд е лиях заводской, фабричной и ремесленной промышленности, и 5) пом е щение произведений на публичной выставк е ». Дал е е, «снятие копий с художественного произведения, приобр е тенного непосредственно от художника в собственность для храмов Божиих, Императорских дворцов, музеев, правительственных и общественных установлений, допускается с разр еш ения подлежащей власти, и без согласия художника» .

В т е х случаях, когда художник отчудил свое произведение, он, как указано выше, не теряет авторского на него права, за н е которыми исключениями (в случаях специального соглашения или если произведение представляет собою портрет или бюст). Но «собственник художественного произведения не обязан допускать художника к пользованию этим произведением для повторения, размножения или издания его» .

Н е сколько особое положение занимают рисунки, чертежи и планы архитектурные, инженерные и иные технические. Каждый может производить по ним постройки, если они опубликованы, и автором, при самом опубликовании, не оговорено, что такое право он сохраняет за собой. Лицо, приобр е тшее их от автора, если н е т специального соглашения, может производить по ним постройки и сооружения, но не может, без согласия автора, переуступать этого права посторонним лицам .

§ 95. Авторское право на фотографические и им подобные произведения нарушается повторением, размножением, вообще воспроизведением их без согласия лица, им е ющего на них авторское право. «He признается нарушением авторского права на фотографические произведения:

1) снятие копии для личного употребления;

2) пом ещ ение произведения на публичной выставк е ;

3) воспроизведение его в самостоятельном научном иссл е довании, или же в книг е , предназначенной для учебных ц е лей и при том исключительно для пояснения текста, и

4) воспроизведение его, хотя бы ц е ликом в изд е лиях промышленности заводской, фабричной и ремесленной» .

Таковы разнообразные формы, в которые может облекаться нарушение чужого авторского права.

§ 96. Рассматривая ту обрисовку, которую получили преступные посягательства на авторское право в ст. 620 и 622 Угол. Уложения, а также в соотв е тствующих постановлениях положения об авторском прав е , нельзя не отм е тить, что граница между дозволенным и запрещенным, проводимая этими законами, недостаточно ясна. Такие выражения, как «небольшие выписки» (ст. 39), «незначительные по объему произведения» ( ibid ), «самостоятельное ц е лое», «самостоятельная обработка» и проч. довольно растяжимы и могут давать повод к различным их толкованиям.

Нельзя признать правильным и слишком большую общность первой части ст. 620, говорящей вообще об «умышленном нарушении чужого авторского права». Под это понятие подойдут слишком различные посягательства, из которых н е которые заслуживали бы объединения с д е яниями, предусмотр е нными 2 и 3 частями той же статьи.

По поводу этих посл е дних надо зам е тить, что во 2-й части ст. 620 под самовольным изданием или размножением сл е дует разум е ть воспроизведение чужого произведения в его ц е лом, а не только его частей; как выд е ляющая бол е е наказуемый вид преступления, эта часть статьи должна быт толкуема ограничительно.

В посл е дней части той же статьи также под самовольным изданием надо разум е ть издание чужого произведения полностью.

Оконченным самовольное осуществление чужого авторского права становится с момента, когда совершены д е йствия, предпринимать которые в прав е лишь автор, Выпуск в св е т, получение имущественных выгод и т. п. для состава преступления не требуется. Покушение ненаказуемо . Если виновный усп е л отпечатать лишь часть чужого произведения, то его д е йствие может быть подведено лишь под 1, а не 2-ю часть статьи 620. Но если издатель, зная, что срок авторского права того или иного лица истекает, приготовит издание и будет беречь его на склад е, выжидая истечения срока, то его нельзя будет подвести под ст. 620 и 622 за отсутствием у него умысла нарушить чужое авторское право. Такой умысел предполагает желание или, по крайней м е р е, сознание, что данное д е йствие нарушает чужое авторское право.

Считать характерным для окончания контрафакции распространение воспроизведенного сочинения, как это д е лают н е которые писатели (напр. Шершеневич, стр. 281, Канторович, стр. 348 стр.) невозможно, с одной стороны, в виду того, что тогда самое воспроизведение, составляющее главный труд посягающего на чужое право и истинную сущность всего посягательства, стало бы ненаказуемым приготовлением, а, с другой стороны, в виду затруднительности установить факт распространения него разм е ры. Совершенно непонятно, зач е м ждать, чтобы д е ятельность контрафактора уже принесла ему изв е стную выгоду, а его жертв е -убыток. Наконец, трудно говорить о распространении в т е х случаях, когда чья-нибудь картина или статуя воспроизведена один раз. Посягательства на авторские права представляют собою, несомн е нно, формальные преступления, а не материальные.

§ 97. Кром е наказания, закон грозит за противозаконное воспроизведение чужого произведения еще сл е дующими посл е дствиями: вс е изданные экземпляры, a также орудия, изготовленные исключительно для этого издания, как-то: стереотипные шрифты, доски, камни и проч., по требованию потерп е вшей стороны, или передаются ей по ц е н е , опред е ленной соглашением, либо по оц е нк е суда, в счет причиненных убытков, или же приводятся в состояние, негодное к употреблению и оставляются у их собственника. «Если издание признано противозаконным лишь относительно изв е стной части произведения и эта часть может быть отд е лена от остальной, то только указанная часть произведения приводится в негодность или передается истцу». «Приведению в негодность или передач е истцу подлежат вс е противозаконно изданные экземпляры и орудия противозаконного производства, которые окажутся как у издателя, так и у книгопродавца, типографщика и вообще у лиц, им е ющих эти экземпляры для распространения» . Изложенное постановление применяется ко вс е м случаям противозаконного издания произведения, «посредством тиснения», т.-е. и к противозаконному изданию нот, а также к самовольному переложению музыкального произведения на всякого рода механические ноты , к произведениям фотографическим и им подобным . С небольшими ограничениями оно прим е няется и к произведениям художественным. Ст. 58 постановляет: «в случаях противозаконного воспроизведения всякого рода художественных произведений, за исключением архитектурных произведений и сооруженных памятников, им е ют соотв е тственное прим е нени е правила статьи 24, с т е м, однако, что подлежащие приведению в негодность художественные произведения, а равно служащие исключительно для их изготовления орудия (формы, камни, доски и т. п.) могут по ходатайству нарушителя авторского права и за его счет, вм е сто при-ведения в негодность, быть изъяты из пользования и подвергнуты описи и аресту на срок д е йствия авторского права на сии произведения» .

Кром е вышеуказанных посл е дствий, нарушивший чужое авторское право обязан вознаградить потерп е вшего за убытки. При этом, если нарушивший д е йствовал умышленно или неосторожно, он обязан вознаградить потерп е вшего за весь причиненный ему убыток, а если он д е йствовал добросов е стно и нарушил чужое право по извинительной ошибк е , то обязан возм е стить причиненный убыток в разм е р е , не превышающем полученной прибыли . Разм е р вознаграждения опред е ляется судом по справедливому усмотр е нию . Право на иск о вознаграждении погашается истечением пятил е тней давности, а право иска об отобрании (ст. 24) противозаконно изданных экземпляров и орудий их издания существует, в пред е лах срока авторского права, пока существуют самовольно изданные экземпляры и орудия, для их издания приготовленные . Давностные сроки, погашающие уголовную отв е тственность за нарушение авторского права, должны опред е ляться согласно ст. 68 Угол. Уложения.

Посягательства на авторские права подсудны окружным судам, в общем порядк е судопроизводства, и отнесены новым законом к числу уголовно-частных д е л, в которых примирение сторон погашает уголовную отв е тственность; приговор о наказании виновного отм е няется, если принесший жалобу примирится с виновным прежде исполнения приговора.

Вме сте с положением об авторском праве введены в де йствие ст. 620 и 622 Угол. Улож., а статьи 1683-1685 Уложения о наказ. отме нены.

Покупку отде льных произведений не сле дует облагать наказанием по невозможности обеспечить постоянное приме нение наказания в этих случаях: трудно усле дить зa случаями покупки и установить умысел.

О контрафакции и плагиате по прежним нашим законам (прилож. к ст. 420 т. X ч. I Св. З.) см. в предшествующем издании настоящей книги. (Отд. II гл. 7).

Авторское право на произве дения, не появившиеся в све т и появившиеся в све т в России, признается за авторами, независимо от их подданства, а на произведения, появившиеся в све т за границею, - лишь при условии русского подданства авторов. За правопреемниками авторов авторское право признается во все х случаях независимо от их подданства. Ме стонахождение произведений, не появившихся на све т, для признания авторского права на них несущественно (ст. 4 пол. об авт. пр.). После смерти автора авторское право переходит к насле дникам. Ст. 6 положения об авторском праве устанавливает не которые особенности в насле довании авторского права.

Ст. 58.

См. 21 - 22.

Ст. 23.

← Вернуться